高管害公司,股东有对策

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1、高管害公司，股东有对策上海宋海佳律师事务所公司高管在任职期间，未忠实履行义务，违法经营，造成公司经济损失，若作为直接受害方的公司木身并未提起诉讼，符合法定条件的股东可以为了公司的利益而依据法定程序代位公司对侵害人提起诉讼，追究其法律责任，在法律上被称作股东代表诉讼。【经典案例】上诉人（一审原告人上海众科光电器械公司股东刘华文等15人上诉人（一审被告人上海众科光电器械公司经理、董事长李绍东第三人：上海众科光电器械公司一审诉讼请求：判令被告赔偿第三人经济损失34566.41元原告诉称：第三人系改制后的股份合作制企业，原、被告系该企业股东。被告口公司成立后即担任

2、企业经理、董事长。在1997、1998年期间被告侵占公司资金，通过各种名义提取现金，共计8万多元。税务局对第三人开出4张处罚单，共计补缴企业所得税24709.05元，补缴增值税3987.69元、增值税滞罚款5869.67元。要求判令被告赔偿因被告个人的违法行为造成的企业经济损失34566.41元。在审理屮，原告认为罚单屮的补缴增值税3987.69元系企业应纳税，不作为企业损失。第三人作为享受政府所得税先征后返政策的企业，因被告违法经营导致其余三张税单的税款24709.05元无法返还，并被处滞罚款5869.67元，故原告变更诉讼请求，要求被告赔偿企业损失30

3、578.72元。被告被告从未实施侵占行为，当然未因此造成企业或股东损失。原告举证的编号为“5178937”的税单写的是企业所得税，企业缴纳所得税是履行应尽义务何非第三人的损失。对于24709.05元所得税的返还问题，被告认为能否返税取决于税务机关是否准予退税的决定，不构成损失。原告只能为H身的损失主张权利，原告作为股东不能主张企业的损失，股东不亨有索赔的权利。第三人诉称:被告非法经营导致的损失应由被告赔偿,滞罚款也是被告违法经营导致的。【宋律师观点】原告作为股份合作制企业的股东，在企业利益受到损害，企业又未向侵权人主张权利时，原告有权为了企业利益以股东的名

4、义提起诉讼，要求侵权人赔偿企业损失，以保护企业利益不受侵犯。故原告起诉是股东派纶诉讼。被告作为企业董事长，在其任职期间山于违法行为造成企业损失，应对企业损失承担赔偿责任。至于补税款24709.05元系企业应缴纳的税款，由于原告未提供笫三人享冇返税政策的依据，故原告称该笔税款系损失缺乏依据。因此，被告李绍东应赔偿第三人人民币5869.67元。最终一审法院判决李绍东赔偿上海众科光电器械公司人民币5869.67元。二审审理查明，原审法院查明的事实属实，予以确认。判决驳回上诉，维持原判。【律师提示】1、公司高管滥用权力权利侵害公司利益，适用股东代表诉讼时，必须完成

5、前置程序股东才能向法院起诉。所谓股东代表诉讼的前置程序，即指股东在公司遭受不正当行为损害时不可直接代表公司提起诉讼，而必须首先征求公司对该行为提起诉讼的意思，只有在公司拒绝或者怠于提起诉讼的场合下，股东才可行使该代表诉讼权利。（1）实践中前置程序的具体应用方法董事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，冇限责任公司的股东可以书而请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼。若监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事在收到书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之n起三十n内未提起诉讼，该股东可以自

6、己名义提起诉讼。（2）若遇到公司长时间不给答复公司机关在接受股东捉出的请求后，应冇一段合理时间对该请求进行审查并作出处理决定，股东提出请求后原则上应等待该段时间Z经过，只有在公司明确拒绝或在该段期限届满而公司不作答复时，提出请求的股东方可向法院提起代表诉讼。我国法定前置程序屮，借鉴日木商法典及台湾地区公司法的做法规定为30天。（3）若遇到紧急情况来不及等公司答复我国公司法第第一百五十二条第二款规定了股东代表诉讼向公司请求的耕免，也就是前置程序的例外情况：“……或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以

7、自己的名义直接向人民法院提起诉讼。”这中情形是为了避免公司受到不可恢复的损害。该豁免是指等待时间的豁免，即无须等待公司答复或法定期间经过即可捉起诉讼,但出于对公司独立人格和公司门治的尊重，即便“情况紧急”，仍然需要起诉股东在诉前或起诉后立即向公司提出书面请求。2、公司参加股东代表诉讼，如何确定其诉讼地位？公司可以是笫三人。如果公司认为已经进行的股东代表诉讼中，原被告有可能恶意串通损害公司利益，自然可以主动申请加入诉讼。3.并不是所有的股东都能代表公司提起诉讼股东代表诉讼屮原告必须是有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司百分之一

8、以上股份的股东。4、股东代表诉讼的诉讼费用谁来承担？原告股东善意诉