住房反向抵押贷款在我国推行的法律障碍

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1、住房反向抵押贷款在我国推行的法律障碍　　论文关键词：住房反向抵押贷款；倒按揭；流质；土地使用权；保险公司；银行　　论文摘要：住房反向抵押贷款是一种以住房为抵押的借贷，并以此为核心拉动养老、保险、房地产等多项活动。该制度在国外取得了良好的社会效果。本文从分析住房反向抵押贷款的法律性质出发，提出该制度在我国推行会遇到的法律障碍，为下一步设计该制度时有的放矢。　　　　　　　　一、住房反向抵押贷款的内涵　　　　住房反向抵押贷款指已拥有房屋产权的老年人将房屋产权抵押给保险公司、银行等金融机构，这些机构对借款人的年龄

2、、房屋现值、未来的增值折损情况及借款人房产的价值进行综合评估后按其房屋的评估值减去预期折损和预支利息，并按人的平均寿命计算，将其房屋的价值化整为零分摊到预期寿命年限中去，按月(年)支付现金给借款人，借款人在获得现金的同时，继续获得房屋的居住权并负责维护，一直延续到借款人去世。住房反向抵押贷款是住房价值转换（HomeEquityConversion,HEC）的产品之一，是一种以住房为抵押的借贷，并以此为核心拉动养老、保险、房地产等多项活动。　　住房反向抵押贷款最早源于荷兰，当时是为了解决住房问题而提出的一种

3、措施。住房反向抵押贷款发展最成熟、最具代表性的当属美国。上世纪八十年代，美国因为出现了大量的“房子富翁，现金穷人”，于是住房反向抵押贷款应运而生，并逐渐成为许多老年住房所有者的绝佳金融产品。美国的住房反向抵押贷款一般允许年纪在62岁以上的老年人申请将房产净值转换成现金，具体金额视申请人的年龄、利率水平、所选择贷款方案的种类、房产　　的价值等情况而定，而且这笔现金是免税的。　　　　二、住房反向抵押贷款的法律性质　　　　反向抵押贷款是根据其在美国的英文名称Reverse，Mortgage翻译过来的，也有人将其

4、译为“倒按揭”。“按揭”一词来源于英国法律制度中mortgage的粤语音译，人们习惯上将期房分期付款等同于按揭，其实在我国法律制度中并未有明确的按揭的概念，而且“按揭”作为英美法中一个泊来的概念与抵押有着不同的含义，最大的一个区别就是“按揭”转移房屋的所有权，而“抵押”并不转移房屋的所有权，甚至使用权也不发生转移。上个世纪九十年代后，随着我国内地房地产业的发展，按揭制度从香港引入，先由深圳建设银行在当地试行，之后逐渐在内地流行起来，因为在房地产领域频频出现并正式运用于文本，其含义逐渐演化成了“抵押贷款”，

5、目前在国内已经被正式称为“个人购置商品房抵押贷款”。对于老百姓而言，他们只关心买房时能从银行贷到款，并不关心这词的来源及真正涵义。然而从事法学研究工作者，任何一个法律术语其定义都力求科学准确。特别是法律性质，如不明确，将会导致制度的混乱。　　关于按揭的法律性质，争议较多，有的认为是所有权保留，有的认为是权利质押，有的认为是就是抵押，而梁慧星先生则采取了让与担保说。笔者在早期初次接触房地产法时认为“按揭”的法律性质在中国分为两阶段，以房屋所有权登记为界限，之前为权利质押，之后才为不动产抵押。那么和按揭方向相

6、反的倒按揭又是怎样一种法律性质呢？从国外倒按揭贷款的实践我们可以看出，在倒按揭贷款中借款人是不转移担保房屋的所有权与贷款人的，这与按揭有本质的区别。有观点认为应当以让与担保为理论基础构建我国的“倒按揭”贷款模式。另外，在倒按揭贷款中担保物权的标的物为限定的借款人居住的住房，而住房为现房，为不动产，因此倒按揭的法律性质也不可能为质押。那么倒按揭是否为非典型担保物权中的所有权保留呢？所有权保留是指在移转财产所有权的商品交易中，根据法律的规定或者当事人的约定，财产所有人移转标的物的占有于对方当事人，但仍保留其对

7、该财产的所有权，待对方当事人支付一部分或全部价款或完成特定条件时，该财产的所有权才发生转移的一种法律制度。由此可见，在所有权保留这种非典型担保方式中，标的物的占有和所有是分离的。但在倒按揭贷款中，借款人不仅仍享有抵押房屋的所有权，还享有法律保护的居住权，也即对房屋的占有和所有是不分离的。从这个本质特点出发，倒按揭的法律性质也不为所有权保留，尽管借款人的确也保留了房屋的所有权，但并没有转移对房屋的占有，甚至这种占有、居住权还受到法律的保护。就倒按揭的法律性质，笔者认为，倒按揭贷款是为了担保债务的履行，在债务

8、人的特定物住房上所设定的，具有担保性质的一种权利，其完全符合抵押的一般特点，故应属抵押之列。因而笔者采用了住房反向抵押贷款一词，以厘清该制度的法律性质。　　然而，单单从民法这个角度来界定住房反向抵押贷款的性质还远远不够。从国外的实践看，住房反向抵押产品的是为解决“房子富翁，现金穷人”的问题应运而生的。随着私人购房的增加和人口的老龄化，各国都出现了一种现象：许多老人拥有价值不菲的房产，由于自身需要居住而无法出租，其收入又非常低，