依法行政若干矛盾问题研究

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1、依法行政若干矛盾问题研究【内容】依法行政存在着固有的矛盾，主要表现在依法与依政策的矛盾，权力需求与权力制约的矛盾，严格管理与依法管理的矛盾，根本的还是权大于法的问题。　　【关键词】依法行政矛盾分析　　依法行政是否存在矛盾？这是不言而喻的。依法行政意味着用法律约束行政权，而法律又离不开国家权力，其中绝大部分法律还要由行政机关来执行，法律既要约束行政又依赖行政的执行，这就是矛盾所在。在当今中国，这种矛盾主要表现在以下几方面：　　一、依法与依政策的矛盾　　法律和政策的矛盾也算是“中国特色”，因为在法治先进国家，政策不得违反法律，要服从法律，是不需要讨论和争论的问题。长期以来我们处于“无法可依”的

2、状态，主要靠政策进行管理；此后虽然基本解决了“无法可依”的问题，但法律和政策的矛盾仍然不同程度的存在，因为政策与法的矛盾背后实际上是“权大还是法大”的问题。在实践当中，权大于法的现象还比较普遍，从而导致以政策代替法律、用政策修改和变通法律的问题。　　依法与依政策的矛盾主要表现在两个方面：　　一是以“红头文件”代替法律。“黑头法律不如红头文件，红头文件不如领导批示，领导批示不如领导口头指示”，是形容行政管理中的法律与领导者权力的关系。以文件的形式作指示、作决定，不论是对内还是对外，是一个通常的方式。文件的存在当然有其必要性，一方面它可以明确所要处理的事务、要解决的问题，另一方面它是一种依据：

3、既是行动的依据，也是责任承担的依据。国务院的《国家行政机关公文处理办法》规定：“行政机关的公文（包括电报，下同），是行政机关在行政管理过程中所形成的具有法定效力和规范体式的文书，是依法行政和进行公务活动的重要工具。”并且规定了文件的十三个类别。显然，国务院的《公文处理办法》使文件在形式上获得了法律效力。由于文件具有形式上的法律效力，一发文件也就“合法化了”，自然是多发文件比少发好。如某镇政府发文任命一个缓刑犯当镇乡村医生一体化管理办公室主任，某乡党委发文废止承包合同，某县县委、政府联合发文对十二座以上的机动车收取城市道路维修费。显然这些文件所规定的内容与法不符。国家审计署审计出来的大量的违

4、规资金，哪一项不是开会讨论决定，然后发文执行的，有的甚至是抗灾救难的钱。另外，党政机关联合发文往往成为解决一些党政认为重要、难点问题的方式，这背后还有一个“合法化”的潜在意思在其中，因为党管政策、管干部，有什么问题也就无后顾之忧了。嘉禾拆迁案件中的“四包两停”，对一些公务员、干部的处理不多是通过党政的红头文件进行的吗。“红头文件”以集体、组织的面目出现，虽然“名为集体”，实际上是个别人的意志，“集体决策”成为推卸个人责任的“挡箭牌”。而我们对个人虽有“问责制”，但很少有集体责任的承担。　　二是权大于法。法与政策的关系实质上还是法治与人治的关系问题。法治论者认为，法律应当具有至高无上的权威，

5、法律应当约束所有人；人治论者认为，法律是人制定的，法律要靠人去执行。人治论者从逻辑上讲无懈可击，哪个法律不是人制定的，不是靠人去执行？而要实现法治却需要诸多条件。当这些条件还不具备的时候，法律就不可能约束权力，权大于法的现象就难以避免。在依法行政方面，主要表现在领导者个人意志与依法办事的紧张关系。　　为什么不依法办事呢？主要是领导者个人意志大于法、权大于法。有人说：“这样‘法’那样‘法’主要是领导的看‘法’”，往往突破法律的规定，或者缺乏合法依据。在这方面，权力集中在主要领导，即“一把手”。“一把手”统揽人财物大权，而且大事小事都要他最终来“拍板”，导致一把手的一言堂和大家以一把手的意志、

6、脸色行事。在党政不分的体制下，大权又集中于党委书记手中。在现实中，党委是大政方针的决策者，政府是执行者，而党委的决策有的不符合法律的规定或缺乏法律依据，但政府还得执行。某市党委决定在反腐倡廉方面实行“抓大放小的政策”，凡收受钱财5万元以下的一律不再追究，该决定以红头文件的形式下发到各部门。因此，以党代政是导致难以依法行政的一个根源。2009年12月1日，北京市委宣传部下发了《轨道交通站内报刊发售问题会商会议纪要》。《纪要》要求：“任何单位和个人停止一切轨道交通内报刊销售行为，公安机关严格依法取缔在轨道交通【内容】依法行政存在着固有的矛盾，主要表现在依法与依政策的矛盾，权力需求与权力制约的矛

7、盾，严格管理与依法管理的矛盾，根本的还是权大于法的问题。　　【关键词】依法行政矛盾分析　　依法行政是否存在矛盾？这是不言而喻的。依法行政意味着用法律约束行政权，而法律又离不开国家权力，其中绝大部分法律还要由行政机关来执行，法律既要约束行政又依赖行政的执行，这就是矛盾所在。在当今中国，这种矛盾主要表现在以下几方面：　　一、依法与依政策的矛盾　　法律和政策的矛盾也算是“中国特色”，因为在法治先进国家，政策不得违反法律，要服从