英美法对医疗过失的判定原则及对我国的启示

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1、英美法对医疗过失的判定原则及对我国的启示　　【摘要】过失是医疗损害责任认定中最为重要的条件，如何确定过失是医疗纠纷和诉讼中最为关键的问题。 　　我国在该问题上的研究及实践均存有欠缺之处，而英美国家在过失判定原则中，其注意义务标准的设定和认定具有 　　一定的合理之处，对我国医疗过失理论研究和司法实践均有借鉴作用。 【关键词】医疗过失；判定原则；启示 【中图分类号】D913 【文献标识码】A 　　【文章编号】1007—9297(XX)01—0052—07 　　Enlightenmentfrommedicalnegligencedetermin

2、ationrulesintheconllllOlllaw．YA0Miao．ShanghaiUniversityof 　　TraditiandChineseMedicine，200032． 　　【Abstract】Medicalnegligence，fromsocialperspective，willcausemanyproblemsinOUrcountry，whichrequires 　　legislaturesandcourtstoperformlogicalanalysis．TheCommonLawhasaccumulatedrich

3、experiencetodealwiththis 　　problem．inwhichthetortlawisthedominantlegaltheory．Thelegalconcept“negligence”governstheprofessionallia— 　　bilityofmedicalpractitioners．Howtodeterminethe“negligence’’isstilladificultandessentialproblemchallenging 　　lawyersandcourts．Thisessaywilli

4、ntroducetherulesofdeterminationofmedicalnegligenceintheCommonLawand 　　hopesgiveUSfreshideastodealwiththesameprobleminourlegalcircumstance． 　　【KeyWords】Determination，Medicalnegligence，Enlightenment 　　医疗过程中患者受到损害，医方要承担责任，无 　　论依照民法的侵权责任①，还是依照《医疗事故处理 　　条例》②，均以医方具有过失为要件。因此，在医疗

5、损 　　害责任的确定与承担上．确定某医疗行为是否具有 　　“过失”至关重要。那么．如何判断某医疗行为是否 　　具有“过失”呢?英美国家在处理这个问题上积累了 　　丰富的经验，对我们或许会有借鉴的意义。本文试 图在这里做一些介绍。 医疗不当造成患者损害．在英美法上被纳人 　　侵权法(TORTS)的范畴，属于侵权法中的一大类“过 　　失”(NEGLIGENCE)。医疗过失被称之为MEDICAL 　　NEGLIGENCE。英美侵权法上的过失是指对法定的 　　注意义务的违反(abreachofdutytotakecare)~。美 　　国侵权法重述

6、(RestatementofTorts)第282条对过 　　失(negligence)的定义为：过失是指低于法定行为标 　　准的行为，该行为标准是法律为保护他人免受不合 　　[作者简介]姚苗(1965一)，男，汉族，浙江，硕士，助理研究员，民商法。E—mail：ympkuhotmail．tom。 　　①在医疗损害的侵权责任的归责的原则问题上，我国学界有过争论。有学者主张过错责任(如梁华仁：《医疗事故的认定与法 　　律处理》，法律出版社，1998年版，第192页；王汉亮、佟强：《医疗事故处理办法讲话》，法律出版社，1989年出版，第38—4

7、6 　　页。)，也有主张对医疗损害责任采用无过错责任(如周立胜，朱玉明：《论我国医疗损害民事责任的归责原则》，载《河北法 　　学)2ooo年第1期。)，也有主张采用过错推定责任(如周梅：《再论医疗民事责任的构成要件及举证责任》，载《齐齐哈尔大 　　学学报)1999年第1期，第13—15页；刘劲松著：《医疗事故的民事责任》，XX医科大学出版社，2000年版，第106页。)。随 　　着《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的出台，医疗损害的侵权责任被确定为过错推定。本文认为过错推定只是 　　过错责任的一种特殊形式，因为在责任构成上，过错推

8、定也将过错作为一个要件，只不过这个要件事先被推定，在举证责任 上采用了责任倒置的法律设置 　　②《医疗事故处理条例》第2条：“本条例所称医疗事故，是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗