英美法对医疗过失的判定原则及对我国的启示

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1、英美法对医疗过失的判定原则及对我国的启示【摘要】过失是医疗损害责任认定中最为重要的条件，如何确定过失是医疗纠纷和诉讼中最为关键的问题。我国在该问题上的研究及实践均存有欠缺之处，而英美国家在过失判定原则中，其注意义务标准的设定和认定具有一定的合理之处，对我国医疗过失理论研究和司法实践均有借鉴作用。【关键词】医疗过失；判定原则；启示【中图分类号】d913【文献标识码】a【】1007—9297(2007)01—0052—07enlightenmentfrommedicalnegligencedeterminationrulesintheconllllolllaiao

2、．shanghaiuniversityoftraditiandchinesemedicine，200032．【abstract】medicalnegligence，fromsocialperspective，anyproblemsinourcountry，logicalanalysis．themonlaulatedrichexperiencetodeal．ininantlegaltheory．thelegalconcept“negligence”governstheprofessionallia—bilityofmedicalpractitioners．hoi

3、nethe“negligence’’isstilladificultandessentialproblemchallenginglainationofmedicalnegligenceinthemonlaeprobleminourlegalcircumstance．【keyination，medicalnegligence，enlightenment医疗过程中患者受到损害，医方要承担责任，无论依照民法的侵权责任①，还是依照《医疗事故处理条例》②，均以医方具有过失为要件。因此，在医疗损害责任的确定与承担上．确定某医疗行为是否具有“过失”至关重要。那么．如何判断某

4、医疗行为是否具有“过失”呢?英美国家在处理这个问题上积累了丰富的经验，对我们或许会有借鉴的意义。本文试图在这里做一些介绍。医疗不当造成患者损害．在英美法上被纳人侵权法(torts)的范畴，属于侵权法中的一大类“过失”(negligence)。医疗过失被称之为medicalnegligence。英美侵权法上的过失是指对法定的注意义务的违反(abreachofdutytotakecare)~。美国侵权法重述(restatementoftorts)第282条对过失(negligence)的定义为：过失是指低于法定行为标准的行为，该行为标准是法律为保护他人免受不合[简

5、介]姚苗(1965一)，男，汉族，浙江，硕士，助理研究员，民商法。e—mail：ympkuhotmail．tom。①在医疗损害的侵权责任的归责的原则问题上，我国学界有过争论。有学者主张过错责任(如梁华仁：《医疗事故的认定与法律处理》，法律出版社，1998年版，第192页；王汉亮、佟强：《医疗事故处理办法讲话》，法律出版社，1989年出版，第38—46页。)，也有主张对医疗损害责任采用无过错责任(如周立胜，朱玉明：《论我国医疗损害民事责任的归责原则》，载《河北法学)2ooo年第1期。)，也有主张采用过错推定责任(如周梅：《再论医疗民事责任的构成要件及举证责任》，

6、载《齐齐哈尔大学学报)1999年第1期，第13—15页；刘劲松著：《医疗事故的民事责任》，北京医科大学出版社，2000年版，第106页。)。随着《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》的出台，医疗12全文查看损害的侵权责任被确定为过错推定。本文认为过错推定只是过错责任的一种特殊形式，因为在责任构成上，过错推定也将过错作为一个要件，只不过这个要件事先被推定，在举证责任上采用了责任倒置的法律设置②《医疗事故处理条例》第2条：“本条例所称医疗事故，是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规，过失造成患者人身损

7、害的事故。”第49条：“医疗事故赔偿，应当考虑下列因素，确定具体赔偿数额：(一)医疗事故等级；(二)医疗过失行为在医疗事故损害后果中的责任程度；(三)医疗事故损害后果与患者原有疾病状况之间的关系。不属于医疗事故的，医疗机构不承担赔偿责任。”可见，过失是构成医疗事故的要件，而根据《条例》的规定，医疗事故是医方承担赔偿责任的前提。(charlesv．frienhospitalmanagementmittee④。mair法官在该案中引导陪审团时的一段话被认为对医生注意义务标准的经典表述。检验医生的行为是否具有过失的方法被称为“bolamtest”。在英美法。一个规则

8、往往要通过一系列的判例而形成。而且。规