双重可诉原则的发展变化及对我国的立法启示

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1、第32卷第1期唐山师范学院学报2010年1月r01．32No．IJournalofTangshanTeachersCollegeJan．2010双重可诉原刚的发展变化及对我国的立法启示李晓宁(⋯东大学法学院，Ill东济南250100)摘要：1995年的英国(《国际私法(杂项规则)》第三部分在大多数涉外侵权案件中废除了双重可诉原则，确立了侵权行为地法的支配地位，从立法方面放弃了对法院地法的偏好。通过追溯双重可诉原则在英国判例法中的变化，分析双重可诉原则在现行英国国际私法中的地位，认为其在诽谤、-损害赔偿限额等方面的运作方式值得中国借鉴。关键词：双重可诉原则；英国国际私法；涉外侵权行为准据法中图分

2、类号：D997文献标识码：A文章编号：1009·9115(201O)Ol-0128-03TheDevelopmentofDualAetionabilityRuleanditsIlluminationontheChineseLegislationLIXiao-ning(LawSchool，ShandongUniversity．Jinan250100，China)Abstract：PrivateInternationalLawActin1995abolishedthecommonlawrulesofdualactionabilityinmostinternationalcasesandestabl

3、ishedtheDamageinTortsLawasthedominaterule．ItenunciatesthechangesofdualactionabilityincaselawandanalyzesitsstatusintheActandsuggeststhatitsfunctionindefamationanddamagesshouldbereserved．Keywords：ruleofdualactionability；PrivateInternationalLaw(MiscellaneousProvision)Act；lexcausae双重可诉原则是南英国法院在1870年的Eyr

4、e案中确行为地法属不正当行为”解释为侵权人行为“不是没有违反立的。在该案中Willes法官认为，在英国之外发生的侵权行法律的行为(notinnocent)”，其范围不仅包含一般意义的民为若想在英国法院胜诉，必须满足：(1)该行为若发牛在英事违法行为。还包含了刑事违法行为。判决对“不正当行为”国其可诉；(2)该行为依行为地法属不正当行为(not的宽泛解释导致挑选法院现象的产，而于fj致大量批评。iustifiable)。双重可诉原则从确立到1995年英国《国际私法2．Boys案(1969年)(杂项规则)》第—部分将其废除经历了逾百年的时间，在两名英围军人在马耳他服兵役时发生交通事故。依行为此期间

5、，英国通过判例对其做山了不同程度的软化和修改。地法，即马耳他法律，原告只可主张特殊损害赔偿，而不能一主张包括肉体和精神损害的一般损害赔偿。依英同法律，原、英国对双重可诉原则的判例法解释英困本土对其解释的案件主要是Machado案、Boys告两者均可主张。法院最终依英同法判决此案。案和RedSeaIns．Co．Ltd案。在本案中，J：议院推翻了Machado案对双重可诉原则1．Machado案(1897年)的解释，将“依行为地法属不正当行为”解释为侵权人行为本案的巴两原告试通过挑选法院使巴两被告为其在“依侵权行为地法应承担事责任”，并创造了双重可诉原巴西出版的具有诽谤内容的出版物承担责任。依巴两

6、法律，则的例外，即“最密切联系原则”。Hodson法官认为，为了被{行为出有刑事责任，但并不存在事责任。法院将“依避免严格适用双重可诉原则导致的不公，个案正义可以通过收稿I：1期：2009．09．07作者简介：李晓宁(1983．)，女，河北保定人，III东大学法学院硕士研究生，研究方向为同际法学。．128．李晓宁：双重可诉原则的发展变化及对我国的立法启示适用与当事人有更重要联系的法律来实现。Wilberforce法官件本身与英国的关系如何，一律适用英国法律。法案实施后，在判决中还提到了美国第二次冲突法重述，认为最密切联系无论侵权案件发生于何处，一律依照法案第三部分规定的原原则不宜作为英国涉外侵

7、权案件的基本原则。则确定准据法。(2)由于外国法中存在英国法中没有的侵权3．RedSeaIns．Co．Ltd案(1995年)行为或赔偿方式，当法官认为其规定与英国保护人权和自由原告在香港起诉被告。作为被告的保险公司在香港成立的立法精神相悖时，有可能采用识别、公共秩序保留等手段但领导机构在沙特阿拉伯。案件涉及保单下利雅德大学建设来排除外国法的适用。(3)诽谤案件仍然适用双重可诉原则，中的损失和费用。