交叉持股对公司治理之影响.pdf

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1、財金論文叢刊2004年6月，第一期，63-83交叉持股對公司治理之影響洪秀芬陳貴端逢甲大學財經法律研究所摘要近幾年來在台灣頻傳上市（櫃）公司發生財務危機情事，對國內證券金融市場造成嚴重衝擊，而在一連串的企業財務危機事件中，可觀察到為數甚多之企業係利用交叉持股炒作股價套利及股票質押借款方式來從事財務操作，此種融資循環方式在股市衰退時極易引發公司財務危機。除此之外，交叉持股公司可互相透過所持有股份之表決權來配合經營階層行使，使得經營者（董事會）可操縱股東會，有效支配公司，排除股東會對董事的監督，使公司選任董監事之機制及監督功能喪失，破壞了股東平等原則。鑒於交叉持股所引起之弊端

2、，促使台灣立法部門於2001年修改公司法，在第一六七條增訂從屬公司不得將控制公司股份收買或收為質物，但仍嫌不足。本文即是在探討企業運用交叉持股所產生之利弊、台灣現行交叉持股的規範及其缺失，並提出筆者建議，以供各界參考。關鍵字：公司治理、所有權、交叉持股、表決權、交叉表決權、股東平等原則64財金論文叢刊，第一期，2004年6月壹、公司治理之意義CorporateGovernance之課題，因現代股份有限公司規模龐大、股東人數眾多、股權結構分散、企業組織運作複雜、各利害關係人間之互動頻繁，乃至公司經營績效與盈餘分配等諸問題，而備受各界矚目。公司治理有多重涵義，可從公司治理的具

3、體形式，公司治理制度的功能，公司治理的理論基礎，公司治理的基本問題，以及公司治理潛在的衝突等各方面來進行界定。有學者從管理效能譯為「公司管理」，有從管理與監督兩層意1義譯為「公司監控」，有從私法自治譯為「公司治理」，亦有從公司治理「機構」、「體系」和「控制機制」譯為「公司治理結構」。美國經濟學家瑪格麗特．Ｍ．布萊爾將「公司治理」歸納為「一種法律、文化和制度性安排的有機整合」，這一整合決定公司可以做什麼？誰來控制？控制如何進行？及其從事營運活動產生之風險與報酬如何分配？這些安排包括公司股東會及董事會行為，經理人營運管理、公司融資、証券發行、交易和破產、法律對金融機構行為的控

4、制、勞工關係、契約合同、產權及報酬制度、內部信息和控制體系等方面。「公司治理」所界定之範圍不僅是公司與所有者的關係、企業組織方式，控制機制，利益分配等關係，還包括公司與相關利益集團的關係如雇員、顧客、供貨廠商、所在社區等等之所有法律、機構、文化和制度的安排。易言之，公司治理涵蓋了不同形式的制度安排（法律、經濟、文化），公司內部和外部不同的制度結構（內部組織機構和外部市場等），各種關係人(股東、董事、政府或社區、勞工等)，不同的手段和機制（約束和激勵等），這些係藉由公司經營目標與法律規2範予以貫穿，連結起來，表現於公司營運管理活動。OECD（OrganisationforE

5、conomicCo-operationandDevelopment，國際經濟合作暨發展組織）對公司治理之定義為：「公司治理係公司管理階層、董事會、股東及其他利害關係人等相互間關係之組合，公司治理提供公司制定目標，達成目標手段（方法）及訂定經營績效之衡量的架構。良好的公司治理須對董事會及管理者提供適當的激勵因子，以有效達成公司及股東利益之目標，並使得公司資源之運用更具效率。」OECD於一九九九年五月二十六日至二十七日的部長級理事會議，批准下列五項公司治理原則，作為企業體執行及落實公司治理制度之參考1參考如黃銘傑，公司監控與監察人制度改革論－超越「獨立董事」之迷思，台灣大學法

6、學論叢第二十九卷第四期，2000年7月，頁159-208。2OECD網站：http://www.oecd.org/。交叉持股對公司治理之影響65基準：（１）公司治理架構應保護股東的基本權利和決策參與權。（２）公司治理架構應確保公平對待所有大小股東及外國股東，任何股東在其權利受到損害時都應能得到有效的法律幫助。（３）公司治理架構應尊重企業參與者之法定權益，並且鼓勵公司與利害關係人積極合作，以創造財富、工作機會及維持企業的健全財務。（４）公司治理架構應確保有關公司財產、績效、財務狀況、所有權及經營者結構等資訊能及時且詳盡的被揭露公開。（５）公司治理架構應確保公司董事會的策略性

7、指導、對經營者的有效監督，及經3營者對公司和股東的說明責任。4貳、公司治理之本質與機制公司股東如何確保自己的投資是安全的？如何保證自己的資產能得到最佳的運用，獲得最大之收益？如果將公司視為一個實現利潤最大，企業價值極大而存在之組織形式，則如何使公司在不同利益群體間，如大股東與小股東之間，股東與董事會之間，董事會與經理人及員工之間，公司與股東及債權人之間，透過一種制度安排來協調不同利益群體間的衝突，以保障公司決策及營運的有效性，進而使公司達到利潤極大，企業價值極大之目標？此一制度安排即為公司治理所要解決的問題。本質上公司是由許多