交叉持股下公司治理的困境及出路

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1、２０１３年第４期暨南学报（哲学社会科学版）总第１７１期Ｎｏ．４　２０１３ＪｉｎａｎＪｏｕｒｎａｌ（ＰｈｉｌｏｓｏｐｈｙａｎｄＳｏｃｉａｌＳｃｉｅｎｃｅｓ）ＳｕｍＮｏ．１７１【民商法研究】交叉持股下公司治理的困境及出路李晓春（佛山科学技术学院政法学院，广东佛山　５２８０００）［摘要］交叉持股是指公司之间相互持有对方的股份，继而相互成为对方股东的情形。它是公司所有权和控制权相分离的一种重要方式，容易形成终极所有者控制或经营者控制公司的结构。交叉持

2、股公司可通过相互持有的股份之表决权的行使来控制公司的股东大会、排除公司的监督机制而形成“内部人”控制的局面，使得公司的内部监督机制和外部市场监督机制均处于失灵的状态；交叉持股还会导致虚增公司资本、滋生内幕交易、妨碍证券市场交易秩序等弊端，造成公司终极控制者或经营者与中小股东以及公司外部债权人之间严重的利益冲突。为应对交叉持股下公司治理的困境，我们应该合理限制公司交叉持有的股份之表决权，避免股东大会的形骸化；应加强信息披露，促进交叉持股的透明化；应强化董事责任，提升公司内部监控机制；并改变外部审计师的聘任机制，提高外部审计的独立性。

3、［关键词］交叉持股；所有权；控制权；公司治理［中图分类号］　Ｄ９　　［文献标识码］　Ａ　　［文章编号］　１０００－５０７２（２０１３）０４－００６９－１０交叉持股，又称相互持股，它是指公司之间手，分析交叉持股对公司治理结构的影响并尝相互持有对方的股份，继而相互成为对方股东试着提出相应的解决思路。的情形。公司间交叉持股是股东法人化的产物，纵观世界各国，日本、德国以及韩国企业之一、缘起：交叉持股下公司的间的交叉持股较为普遍，其中，尤以日本企业的所有权和控制权结构交叉持股最为典型。交叉持股作为日本公司所有权结构的重要特征，起始于２０世纪

4、５０年代，公司治理结构与公司所有权结构密切相形成于６０、７０年代，兴盛于８０年代，２０世纪９０关。可以说，公司所有权结构是公司治理机制年代后逐步解体，其中的兴衰成败值得我们反的基础，它不仅影响着公司的股东结构、所有权思。目前，我国企业之间的交叉持股也越来越集中程度、股东行使权利的方式，也会影响到公普遍，但相应的立法却基本上处于空白状态。司治理模式以及公司的治理绩效。更进一步交叉持股对公司的治理结构会产生何种影响？说，公司所有权结构不仅对公司治理的内部监交叉持股下形成的控制结构到底是有效的公司督机制直接发生作用；同时，也会对公司外部

5、治［１］１－２控制和合约治理机制还是增加了代理成本？文理机制产生间接作用。公司所有权结构章将从交叉持股引发的所有权和控制权结构入之所以在公司治理中具有如此重要的地位，是［收稿日期］２０１２－１１－１６［作者简介］李晓春（１９７４—），女，湖北京山人，佛山科学技术学院政法学院副教授，法学博士，英国斯坦福郡大学访问学者，主要从事民商法学研究。［基金项目］教育部人文社会科学研究青年基金项目《公司交叉持股法律问题研究》（批准号：１２ＹＪＣ８２００５６）。北大法律信息网www.chinalawinfo.com/　北大法宝www.pkulaw

6、.cn/·７０·李晓春：交叉持股下公司治理的困境及出路２０１３年４月［５］４７１－５１７因为所有权结构决定了所有权与控制权分配的剥夺小股东的利益。美国麦肯锡公司比例关系，所有权结构不同会导致不同的委托台湾分公司的合伙人分析亚洲地区一些上市公代理问题。在所有权高度分散的公司，公司治司时，常发现有公司透过交叉持股的策略，出现理的主要问题是所有者与管理者的利益冲突，实质所有权集中在一个最终所有权人手中的现而在所有权高度集中、存在控股股东的公司里，象。因此，他认为，应对所有权结构的相关问主要的治理问题则是大股东对小股东的侵害和题，包括交叉

7、持股，以及如何让最终所有权人资剥夺。Ｂｅｒｌｅ和Ｍｅａｎｓ在其不朽著作《现代公司讯透明化将是未来的公司治理重点①。与私有财产》中对现代企业所有权与控制权分交叉持股是使现金流权和控制权相分离的离程度进行了分析，他们指出“随着美国大型公一种重要方式。交叉持股是你中有我，我中有司所有权的日益分散化，其控制权已经出现了你。这种结构的重要特征就是弱化所有者的权新情况。在大多数大型公司中，控制者已不再利，而强化控制者的权利。换句话说，就是实际是那些拥有主要股权的个人。更确切的说法，控制人通过交叉持股的股权持有关系，削弱其应该是居于统治地位的所

8、有者已不复存在，控他参股者的力量，进而对整个企业集团实现绝制权的维持在很大程度上已与所有权相分［６］９７对控制。交叉持股会形成少数股权控制结［２］１２８离。”但有学者经过研究后发现，在大多数构（Ｃｏｎｔｒｏｌｌｉｎｇｍｉｎｏｒｉｔｙｓｔｒｕｃｔｕ