认定渎职罪相关问题的探析

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1、东北财经大学网络教育本科毕业论文认定渎职罪相关问题的探析作者金志明学籍批次学习中心杭州学习中心层次专业法学I指导教师赵大利内容摘要（内容摘要文字）关于渎职罪的主体认定问题，应对国家机关工作人员的范围作扩大解释,包括各级国家权力机关、行政机关、检察机关、审判机关、军事机关中从事公务的人员（不包括从事劳务的人员）；中国共产党机关、民主党派机关和人民政协机关工作人员，经及非国家机关所设的国家机关性质的机构和行政性公司、事业单位中从事公务的人员，但不应包括刑法第93条第2款所列人员。渎职罪本案的构成，必须以前提罪在实质上确定或者原案在实质上成立为前提，否则对于行为人不能以渎

2、职罪为由立案侦查、起诉和审判。对渎职罪中的受贿罪问题应实行数罪并罚；渎职罪与相关共犯的界限问题；渎职罪的渎职行为实际上兼有渎职罪构成要件的双重性质，即其同一个行为在观念上、形式上同时符合两个犯罪构成，属于想象竞合犯的形态，依照想象竞合犯的处罚原则，对行为人应当择一重罪处断。渎职罪中的庇护行为应按共犯处理。关键i司：渎职罪/国家机关工作人员/前提罪/数罪并罚目录一、渎职罪的主体认定问题1二、渎职罪的前提罪或原案问题3三、渎职罪中的一罪数罪问题5四、渎职罪与相关共犯的界限问题6参考文献7认定渎职罪相关问题的探析一、渎职罪的主体认定问题从目前理论界和执法界关于“国家机关工

3、作人员叩勺理解来看，其范围包括各级国家权力机关、行政机关、检察机关、审判机关，军事机关中从事公务的人员(不包括从事劳务的人员),这是不存争议的。但是，对于下列几个问题，却存在很大的分歧：(-)中国共产党机关、民主党派机关和人民政协机关工作人员，以及非国家机关所设的国家机关性质的机构和行政性公司、事业单位中从事公务的人员，是否国家机关工作人员。在我国宪法中，没有使用“国家机关，'这一概念，而是使用了“国家机构覽笔者认为，刑法中所谓“国家机关匕仅仅是指根据宪法规定而设立的机构。从严格意义上说，中国共产党机关、各民主党派机关和人民政协机关，都不属于国家机构，也不属于国家机

4、关。其屮的工作人员也自然不属于国家机关工作人员。那么，对于中国共产党机关、民主党派机关和人民政协机关的工作人员滥用职权、玩忽职守、泄露国家秘密等行为，能否以滥用职权罪、玩忽职守罪、故意泄露国家秘密罪等渎职罪定罪处罚呢？笔者认为，根据我国的现实情况和惩治犯罪的需要，应当是定罪处罚的。因为在我国，屮国共产党是执政党，各民主党派是参政党，各级人民政协是参政议政机构。这些机构的经费来自国家的财政拨款，组成人员在编制、福利待遇等方而和国家机关完全一致,而且从某种意义上讲这些机构及其成员实际上行使着国家机关的某些职权，在国家事务中具有十分重要的作用。虽然这些机构在宪法上不能等同

5、于国家机关，相应地，在这些机关中从事公务的人员不是国家机关工作人员，但是，这些人员应当视为“准国家机关工作人员覽他们如果在工作屮滥用职权或玩忽职守，达到犯罪构成要件标准的，应当以相应的渎职罪定罪处罚。对于在非国家机关所设的、国家机关性质的机构以及行政性公司、事业单位中从事公务的人员，虽然非严格意义上的国家机关工作人员，实践中一般也应视为“准国家机关工作人员S具有渎职罪的主体资格。比如，我国铁路、林业、农垦、航运、油田等系统内设立的公安机关、人民检察院、人民法院、和新疆生产建设兵团，它们都属于企业编制，经费来自于本系统、企业自身的经营收入；其中在上述机关中从事公务的人

6、员享受的福利待遇，也是企业性质的。但是，这些企业内部设置的机关，其本身“机关''的性质不能因为所属编制为企业而加以否认。对于在这些机关中从事公务的人员实施的渎职行为，只要符合犯罪构成的其他要件，就应以渎职罪定罪处罚。又如，我国专利局、气象局、地震局、科学院等单位，属于行政性事业单位，我国法律、法规明文规定了它们的行政管理职权，它们依法行使在相关行业的行政管理职能。因此，这些单位在行使行政管理职权时就具有行政机关的性质，相应地,在这些单位行使行政管理职权时从事公务的人员，应视为“准国家机关工作人员”，他们具有渎职罪的主体资格。此外，有的行为人虽然不是国家机关工作人员，

7、也不属上述具有国家机关性质的机构中的公务人员，但是接受国家机关或上述具有国家机关性质机构的委托或委派,在该国家机关或机构中从事某种公务，行使一定的职权，这种行为人实施渎职行为的，也构成渎职罪。最高人民检察院在给上海市人民检察院的《关于镇财政所所长是否适用国家机关工作人员的批复》中指出：“对于属行政执法事业单位的镇财政所中按国家机关在编干部管理的工作人员，在履行政府行政公务活动中，滥用职权玩忽职守构成犯罪的，应以国家机关工作人员论。”最高人民法院在给吉林省高级人民法院的《关于未被公安机关正式录用的人员、狱医能否构成失职致使在押人员脱逃罪问题的批复》屮指出：“对于未