证券法学原理与案例教程第六章

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1、证券法学原理与案例教程主编邢海宝第六章证券发行的承销和保荐第一节证券承销概述第二节证券承销法律关系第三节证券发行保荐制度引例中国工商银行A股委托证券公司承销证券第一节证券承销概述一、证券承销的概念和功能二、证券承销的分类一、证券承销的概念和功能证券承销是指证券公司根据发行人的委托，向投资者销售、促成销售或者代为销售拟发行证券的行为。凭借证券公司的专业销售经验和广泛的销售网络，证券发行失败的风险就大大降低了，这是证券承销的一种功能。可以保证证券发行文件的真实、准确和完整，保护广大投资者的利益，这是证券承销的另一个功能。综合这两个方面

2、，证券承销都有维护广大投资者的利益，进而维护社会公共利益和社会经济秩序的作用。二、证券承销的分类（一）证券包销和证券代销按照发行人与证券公司之间法律关系的性质，证券承销分为证券代销和证券包销两种方式，这种分类是《证券法》的法定的基本分类方式。1、证券代销证券代销是指证券公司代发行人发售证券，在承销期结束时，将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式。在代销方式下，发行人承担着证券未售出的全部责任，证券公司免去了承担发行失败的风险。2、证券包销证券包销是指证券公司将发行人的证券按照协议全部购入或者在承销期结束时将剩余证券全部自行购入的

3、承销方式。在证券包销方式下，证券发行失败的主要风险由证券公司承担，发行人为了避免证券发行失败的风险，易于接受证券包销方式，这种承销方式已经成为我国证券市场上适用最广的证券承销方式。证券包销分为全额包销和余额包销。（二）单独承销和承销团承销按照参与证券承销的承销商数量，可将证券承销分为单独承销和承销团承销两种形式。单独承销也称为一般承销，是指由一家证券公司单独或者独立承担全部拟发行证券的承销。承销团承销是指多个证券公司组成承销团，共同完成拟发行证券销售的承销。1、必须采取承销团承销的条件发行人有权自行决定采取单独承销还是承销团承销，

4、但法律规定必须采取承销团承销时，发行人不得采取单独承销的方式。参见《证券法》第32条规定。2、任意采取承销团承销的情况除法律规定必须采取承销团承销方式者外，发行人可自行与证券公司商定采取单独承销还是承销团承销的方式。参见《证券法》第32条的规定。第二节证券承销法律关系一、证券承销关系的特殊性二、证券承销协议三、证券分销协议四、证券发行与承销定价五、证券公司的特殊义务一、证券承销关系的特殊性第一，在主体方面，签订承销合同的证券公司必须是具有法定资质的证券公司，不具有相应资质的证券公司不能以承销商的名义与发行人签订证券承销合同。第二，

5、在内容方面，《证券法》等法律法规对承销合同规定了较多的强制性义务，证券承销合同要符合这些法律法规的规定。第三，在效力方面，承销合同关系具有某种涉他性。二、证券承销协议（一）证券承销协议的特点1、证券承销协议是书面协议。2、证券承销协议是证券发行送审文件的组成部分。3、《证券法》等法律法规对证券承销协议规定了较多的强制性义务，证券承销协议要符合这些法律法规的规定。（二）股票承销协议主要条款具体内容和条款参见《中华人民共和国证券法》第30条。（三）公司债券承销协议的主要条款具体参见《企业债券发行与转让管理办法》第26条规定。三、证券分

6、销协议分销协议是发行人采取承销团承销时采用的特别承销协议，是指承销团成员根据承销协议协商达成的、在承销团成员内部分配承销待发行证券事务的协议。具有如下特点：1、分销协议是承销团成员间签订的承销法律文件。2、分销协议是承销团承销时必须签订的协议性文件。3、分销协议生效须以承销协议生效为要件。4、分销协议在承销团成员间具有约束力。四、证券发行与承销定价证券发行定价是证券发行中最基本和最重要的问题之一，也是证券承销协议的主要条款。证券发行定价直接关系到发行人、承销商和投资者三方利益。（一）证券发行价格的确定原则1、依法定价原则为了平衡证

7、券发行各方当事人的利益，稳定证券市场关系，《证券法》确立了“不得折扣发行证券”以及“同股同价”两项限制性定价规则。2、市场定价原则市场定价是指发行人、承销商和投资者共同参与确定证券发行价格。（二）证券发行价格的确定方法1、市盈率确定法2、竞价确定法3、市场询价法五、证券公司的特殊义务（一）禁止违法招揽承销业务（二）发行文件核查义务（三）禁止事先预留义务第三节证券发行保荐制度一、证券发行保荐制度概述二、保荐机构和保荐代表人三、保荐机构的职责一、证券发行保荐制度概述保荐制度最早产生于英国，是英国创业板市场健康、稳健发展的内在要求。为了

8、防范和化解投资风险，增强投资者的投资信心，英国伦敦证券交易所在其所属的另项投资市场中实行“终生”保荐人制度。保荐制度成熟于香港。这种成熟除了在程序运用上的更加合理以外，主要体现为香港的保荐制度在英国保荐制度的基础上对保荐人主体资格的规制和适用范围的