证券法学原理与案例教程第十六章

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1、证券法学原理与案例教程主编邢海宝第十六章虚假陈述的法律管制第一节虚假陈述概述第二节虚假陈述的法律责任第三节虚假陈述民事责任的认定引例红光实业虚假上市案第一节虚假陈述概述一、虚假陈述的概念及特征二、虚假陈述的类型以及意义三、新《证券法》中关于虚假陈述与信息披露义务的规定及其分析一、虚假陈述的概念及特征（一）虚假陈述的概念所谓虚假陈述，是指信息披露义务人违反信息披露义务，在提交或公布的信息披露文件中作出违背事实真相的陈述或者记载。我国证券立法、司法以及理论界以吸收、借鉴美国证券法经验为主导，采用了“虚假陈述”的概念。（二）虚假陈述的特征1、虚假陈述是特定义务主体实施的行为。2、虚假陈述是一种

2、特殊的行为状态，主要表现为虚假记载、误导性陈述、重大遗漏和其他虚假陈述行为。3、虚假陈述存在于信息披露文件，所披露的信息是对重大事实的虚假陈述。二、虚假陈述的类型以及意义（一）按照行为主体分类（1）证券发行人虚假陈述（2）证券承销商及上市推荐人的虚假陈述（3）中介机构的虚假陈述（4）其他机构的虚假陈述（二）按照行为阶段分类按照虚假陈述发生的阶段，可将其分为证券发行虚假陈述和交易虚假陈述。证券发行虚假陈述，是信息披露义务人在证券发行过程中作出的虚假陈述，主要表现形式为在招股说明书或其他募集文件中作出有违真实、准确和完整性的陈述。证券交易中的虚假陈述，则为信息披露义务人在证券交易中作出的虚假

3、陈述，典型情况是在年度报告、中期报告和临时报告等信息披露文件中作出的虚假陈述。（三）按照行为性质分类按照虚假陈述的行为性质，可分为虚假记载、误导性陈述和陈述遗漏。虚假记载是在信息披露文件中作出违背事实真相的记载和陈述。虚假记载是行为人作出某种积极行为的方式，如将不存在的情形记载为客观存在。误导性陈述，则是使人发生错误判断的陈述，通常也属于作为形式，如将某种特定性质的行为表述为他种性质的行为。三、新《证券法》中关于虚假陈述与信息披露义务的规定及其分析根据证券信息披露制度，披露义务人在证券发行及交易过程中，有义务依照法定条件与程序，披露与证券发行或交易有关的信息。证券发行和交易参与者必须承担

4、信息披露义务，这是现代证券制度的重要内容和特点。根据信息披露制度，信息披露义务人披露的信息必须具有真实性、准确性和完整性。根据《证券法》的规定，不同主体承担的信息披露义务有所不同。1、对证券发行人提交发行申请文件的要求。2、对证券公司发行核查义务的规定。3、对证券发行人及上市公司信息披露义务的规定。4、对专业机构出具专业文件的要求。5、对政府机关、监管机构与自律机构及工作人员的禁止性规定。6、证券交易所对信息披露的监督义务。第二节虚假陈述的法律责任一、虚假陈述的法律责任概述二、虚假陈述不同类型的责任一、虚假陈述的法律责任概述虚假陈述作为行为人主观态度支配下的客观行为，可根据不同因素及条件

5、而构成不同的法律责任。作为一种设计精确的法律制度体系，应根据各种主观和客观因素，分别设定不同法律责任的构成要件。二、虚假陈述不同类型的责任（一）民事责任民事责任制度旨在补偿投资者的损失，平衡当事人的利益，实现社会正义。通过损害赔偿和停止侵害等民事救济措施，使得投资者处于虚假陈述未发生时应有的权益状态，一般不具有惩罚性。（二）行政责任根据证券法确立的信息公开原则，信息披露义务人应当承担信息披露义务，并保证信息披露真实、准确、完整和及时。信息披露义务人违反信息披露义务的，构成虚假陈述并应当承担行政责任。（三）刑事责任刑罚是最严厉的法律处罚，虚假陈述行为人有严重情节或者造成了严重损害后果时，仅

6、仅承担民事责任，或是行政责任，不足以完全惩罚其行为的恶劣程度，此时国家采取了刑事处罚的方法，要求虚假陈述人承担刑事责任。1、《刑法》第160条规定了欺诈发行股票、债券罪2、《刑法》第161条规定了提供虚假财会报告罪3、《刑法》第181条规定了编造并传播证券、期货交易虚假信息罪4、《刑法》第229条规定了提供虚假证明文件罪和出具文件重大失实罪。（四）新《证券法》关于虚假陈述法律责任的规定1、发行人与上市公司的责任2、证券公司的责任3、保荐人的责任4、其他机构的责任第三节虚假陈述民事责任的认定一、虚假陈述民事责任的法律性质的认定二、虚假陈述民事责任当事人的确定三、虚假陈述的主观方面的认定四、

7、虚假陈述民事责任的归责原则五、虚假陈述民事责任的因果关系一、虚假陈述民事责任的法律性质的认定对于虚假陈述民事责任的法律性质，法学界争议很多，主要有以下几种观点：契约责任说、侵权责任说、独立责任说、法定责任说、契约与侵权责任竞合说。虚假陈述民事责任性质比较复杂，在一般情况下，虚假陈述民事责任属于侵权民事责任，而且是一种特殊侵权民事责任。因此，应该从侵权角度出发来对虚假陈述的民事责任进行认定和保护。二、虚假陈述民事责任当事人的确定（一）