民事诉讼法（张嘉军）第四章诉权和诉

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1、第四章诉权和诉TheRightofactionandTheSuit第四章诉权和诉目录第一节诉权第二节诉第三节诉讼标的第一节诉权TheRightofaction一、案例二、诉权的含义三、关于诉权的学说四、诉权含义解读五、案例分析案例之一灵车误接活人案1999年10月27日上午，申城居民李某在弄堂口遇上某殡仪馆的接尸车，但是他万没想到，遗体接运单上的死者姓名居然就是自己。李某顿时气愤难平、精神恍惚，经医院诊断为高血压。他以自己人格受辱为由诉至法院，要求殡仪馆赔偿精神损失3万元，其它损失1万5千元。殡仪

2、馆则称：1999年，其开展规范服务达标创优活动，首次推出“接运遗体24小时服务，接受电话预约”的承诺，并将这一服务项目登载在报上。其电话接尸操作流程上规定：“接待员接听电话，须问清遗体姓名、性别、联系人姓名、联系电话，根据联系单上提供的联系电话，由接待员拨打联系电话，进行核对、复核”。是日上午，殡仪馆的业务接待员接到一自称为“宋健”的来电，称姐夫李某因心肌梗塞死亡，要求殡仪馆尽快派车到家中接尸，并留下地址和联系电话。之后，接待员按此人提供的联系电话反复拨打，欲进行核对，但一直未联系上。当宋姓男子再

3、次来电时，接待员与其核对了死者的姓名、住址及电话后，即将遗体接运单送至调度处。次日上午，接尸车赴李某家，在弄堂口适遇李某，引起了纠纷。殡仪馆坚持自己并无侵权的故意。思考：李某能否向法院起诉？其是否享有诉权？goon案例之二湖南省律师佘某在乘列车补票时发现列车员多收了5角钱，遂诉至长沙市铁路运输法院要求退还多收的费用并赔礼道歉，以及赔偿精神损失费2万元，被告随后主动和佘某联系，将多收的票退还。但佘某坚持通过法院解决。法院立案庭认为佘某拒绝接受客运公司的主动协商，其诉讼请求含有炒作成分，属于滥用诉讼权

4、利，不符合诉讼经济原则和司法精神。况且客运公司也愿意接受其意见加以整改，并主动联系退还票款，不一定要走上法庭。因此法院决定不予立案。前最高法院副院长刘家琛甚至认为，一些小额侵权赔偿诉讼实际上是滥用诉讼权利的行为，法院应慎重立案。思考：诉权行使与滥用问题。goon案例之三16名北京饭店解除劳动关系的员工因未能参加新一届人大代表的选举，而把原单位告到法院，要求精神损害赔偿200万元。两级法院以当事人的诉讼请求没有法律依据为由不予受理。选举权是堂堂正正的宪法权利，却被法院认为没有法律依据，所以江伟认为此

5、案是中国宪政史上的一个污点（目前法律有无规定选举权诉讼？如何处理？选民资格案件、选民名单、先向选举委员会申诉，再向法院起诉——非讼）。思考：宪法性权利能否诉讼？goon案例之四某被告欠某原告三笔款项：装修工程款130万元、以及借款10万元。对于130万元的装修款纠纷一案经法院审理调解结案，但被告未履行。后原告又因10万元借款纠纷提起诉讼，在诉讼中，双方达成和解协议：“原告撤回起诉后一个月内，被告按法院调解支付装修款。被告履行完毕后，表明双方不存在任何经济纠纷，原告不得再向法院起诉借款一案。”协议达

6、成后，原告撤诉，被告按法院调解书向被告支付了装修款。之后，原告又向法院起诉被告返还10万元借款；被告则认为根据和解协议的约定，原告已经丧失了对借款一案向法院起诉的权利，请求法院驳回原告的起诉。思考：诉权能否基于约定而处分？goon案例之五湖南省某民营公司与某国有企业发生经济纠纷，民营公司欠国有企业一笔货款，后国有企业没有追债，4年后当地检察院依据《宪法》和《民法通则》关于“保护国家财产”为由，以原告的身份向法院提起民事诉讼，要求该民营企业还钱。思考：A、检察机关是否享有诉权？B、检察机关的诉讼地位

7、在审判监督程序中尚不明确还有争议，在本案中居什么地位？C、公权可否代替公民个人的诉权？back二、诉权的含义诉权是指当事人为维护自己的合法权益，要求法院对民生争议进行裁判的权利。back三、关于诉权的学说（一）诉权私权说（二）公法诉权说（三）二元诉权说（四）双层内涵说（一）诉权私权说该说认为诉权是私法上的权利，是私权的产物，即诉权是某项民事权利受到侵犯后便告取得的一项特殊权利。换句话说，即诉权是私法上请求权作用的产物。back（二）公法诉权说该说认为诉权是公民对于国家的一种公法上的权利。具体有：1

8、、抽象诉权说。该说认为诉权是每一个公民所享有的，请求国家司法机关开始审判程序的一种权能。2、具体诉权说。主张诉权为公民要求法院作出有利于自己的判决的一种权利，即权利保护请求权。3、司法行为请求权说。该说主张诉权是公民请求国家司法机构为审判行为的权利，且系公法上的权利。back（三）二元诉权说将诉权分为程序意义上的诉权和实质意义上的诉权。前者是指当事人请求法院开始审判程序给予司法保护的权利，包括原告的起诉权和被告的应诉权；后者则是指当事人请求法院通过审判强制实现其民事实体权利的权利，