论刑事与解制度潜在风险和司法防范

《论刑事与解制度潜在风险和司法防范》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、论刑事与解制度潜在风险和司法防范摘要刑事和解制度在中国的实施虽然具有重大的现实意义，但其所具有的潜在风险也相当巨大。正基于此,文章在对刑事和解潜在风险做出详细分析的基础上，提出了相应的司法防范制度，以期正确的适用该制度，更好的实现立法的目的和价值。关键词刑事和解风险司法制度2013年1月1日开始实行的《中华人民共和国刑事诉讼法》277、278、279条标志着刑事和解制度从理论的争论走向了实践的适用。其作为一种新型的刑事诉讼模式，虽然体现出恢复性正义、最求社会和谐的核心价值，符合刑罚轻缓化的时代发展方向。但由于其

2、始终要受制于中国强烈人治法文化传统的影响和基层习惯法治理土壤的干扰，再加之粗疏而不精细的立法无法达到完美无缺的地步，立法虽然对适用范围、适用阶段、自愿性、合法性等予以规定，但在实际的适用中依然存在如下的一些潜在风险，必须通过更精细的司法设计予以避免。一、刑事和解制度的潜在风险（一）国家刑罚权的让渡可能削减刑罚的预防功能刑事和解的实质是当事人通过行使诉权排除了国家的司法权，其最终结果便是犯罪问题的非犯罪化处理，这无疑会对国家追诉主义提出了挑战。刑事和解实施的重要前提与条件就是考察加害人是否真诚悔罪，是否向被害人道

3、歉，是否积极赔偿被害人损失，是否达成和解协议，真诚悔罪所体现的人身危险性是否降低。然而外在客观言行与内心主观动机是否相一致，很难加以考证。如果善于伪装者、虚假悔罪者籍此逍遥法外、获得从轻处罚，刑事和解制度便无疑沦为了他们摆脱刑罚的合法路径。实践表明，当事人的和解关注的焦点基本上是赔偿问题，和解协议甚至是在当事人双方未曾会面情况下达成的，加害人是否反省过罪恶，是否真心赔礼道歉，其人身危险性是否降低，是否修复了被破坏的社会关系，刑罚的特殊预防功能能否实现，很难说清。刑事和解中“加害人一一被害人”协商，加害人可能获得

4、从轻、减轻甚至免除处罚的处遇，动摇了传统的“国家一一加害人”对抗模式，私人染指国家刑罚权，一定程度上软化了刑法的强制性，可能伤及刑罚的一般预防功能。（二）刑事和解程序中司法权扩张的事实可能加大司法腐败的风险根据修正后的刑诉讼法第279条规定，对于达成和解协议的案件，公安机关和检察机关'‘可以提出从宽处理的建议”，检察院“可以作出不起诉的决定”，“人民法院可以依法对被告人从宽处罚”，既然是“可以”，那么也可以“不可以”，而且法条中的“从宽处罚”也包含了从轻处罚、减轻处罚、免除处罚等多种可能，这全凭司法机关的意志和

5、法官的自由裁量权，进一步扩大了司法机关的权力，也因此增加了办案人员进行权力寻租的“隐形机会”，对当事人尤其是被害人来说，要想获得最轻的处罚或最大化的利益，除了主动提出或接受一个足以令被害人“怦然心动”的经济赔偿数额外，有时不得不向权力“献媚”。这有加大司法腐败的风险。（三）在刑事和解的进行中，由于"人性”的两面性，可能使其背离保护双方当事人权利的初衷1、为创造和解机会，被害人可能再次遭受二次伤害一般情况下让加害人当面聆听被害人的血泪倾述，让加害人当面向被害人真心悔罪、赔礼道歉，是满足被害人心理需要、治疗心理创伤

6、最有效的方式。但并非所有的被害人都愿意再次面见加害人，有的常常会因此感到紧张和焦虑，让被害人回忆、讲述遭受犯罪的经过，无疑是让其再次经历痛苦的过程。此外，加害人与被害人的面对，也为假意和解的加害人提供了再次伤害被害人的机会，那些与被害人积怨极深无法和解者，那些内心拒不认罪、怀恨被害人者，那些欲假和解之机再次伤害被害人者，极有可能实施二次伤害，反而使其增添新的伤痛。2、为追求从宽结果，加害人可能承受不公正的处遇通过向被害人真诚悔过、赔偿损失、赔礼道歉等，可以换取宽缓处理，这可能是加害人的“福音”，但也可能会因此承

7、受不公正处遇。在刑事和解体制下，加害人由于存在希望对自己的刑事责任减轻的心态，被害人可能借机讹诈财物或者提出苛刻的条件，加害人容易无条件的接受。同时一旦选择了和解，也就意味着加害人必须坦白认罪，放弃无罪辩护权，使一些本应由被害人承担的责任可能转嫁到加害人身上。因此，在实际适用中，必须具体情况具体考察，并探讨建立犯罪人人格调查制度。（四）刑事和解为追求和解结果，也可能增大司法成本降低司法效益刑事和解制度得以确立的重要动力之一，是刑法谦抑性隐含的刑罚谦抑性，以及有限的司法资源与数量不断增长的刑事案件间日益突出的矛盾

8、。大量的由民事纠纷转化的轻微刑事犯罪，严格按照法定程序予以追究，既不必要也不经济,案多人少的矛盾将更加突出。在不过分损害国家利益、社会公共利益的基础上，“互谅互让”的和解，有利于节约司法成本，将有限的司法资源投入到惩治那些更为严重的犯罪中去。然而，与正常的诉讼程序相比，和解必然延长诉讼时间、拖延诉讼进程，自然会增大司法成本。特别是在和解不能成功的情况下，既延缓了正常的司法进程，又使增加