论刑事和解制度的风险与防范

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1、论刑事和解制度的风险与防范【内容】新《刑事诉讼法》已经正式确立了刑事和解制度，回应了理论界和实务界多年研究的刑事和解立法的正当性和必要性问题。刑事和解制度既有创新性也有风险性，其潜在的风险可以从人性恶假设得到解释。刑事和解的风险表现为多方面，这些风险的发生会影响刑事和解价值目标的实现。刑事和解制度的潜在风险代表着发生问题的一种可能性，对此需要进行严加防范，保证刑事和解制度的稳定、有效运行。　　【关键词】新刑事诉讼法刑事和解风险防范　　一、刑事和解的立法情况　　刑事和解是一项特殊的刑事司法程序。刑事和解是一个由加害人、被害人、司法机关组成的三方协调结构，有别于传统的司法机关

2、与加害人组成的双方对抗结构。根据社会契约论，国家的公诉权是人民让渡出来构成的，具有专属性和垄断性，刑事和解将部分实体事项的决定权回归给被害人，突出被害人的中心地位。　　在理论界和实务界共同呼吁之下，新《刑事诉讼法》在第五编第二章第277条至279条之间专门设置当事人和解的公诉案件诉讼程序，以立法形式确认了刑事和解制度。刑事和解程序（本文指公诉案件）弥补了传统刑事诉讼制度上的缺憾，为司法实践提供了规范性操作的依据。刑事和解制度首先在地方、基层检察机关实施起来将会有强大的生命力。然而，刑事和解的立法是否意味着理论研究已经告一段落？其实不然，疏而不密的刑事和解立法既留下了广阔的

3、自由裁量空间，也隐藏着被司法实践不慎曲解的风险。刑事和解毕竟是新诞生的司法程序，尚且处于摸索阶段，不能忽视其潜在的风险因素。笔者认为，研究的重点应当从刑事和解立法的必然性转向实践操作的风险性，以前瞻性的眼光看刑事和解的风险，预防刑事和解制度偏离既定的方向。　　二、刑事和解的风险表现形式　　刑事和解的风险是人性恶假设下的一种预见，风险产生的必然性可以从人性恶的假设得到巧妙解释。人性之恶是自然客观存在的，法律制度无法消除人性恶的力量。虽然刑事和解已经架设起了条条框框，但是也难以达到疏而不漏的效果。在人性恶的假设下，人都是趋利避害的利己主义者，利害关系人完全可能最大限度的规避法

4、律程序。风险是一项新的法律制度实行之前所潜在的问题，切确的说，风险实质是法律程序的失灵，法律程序遭到规避和搁置，属于理想的法律制度的不好的实施的问题。作为刑事和解主体之一的加害人是形成刑事和解风险的主要源头。　　（一）经济实力强者的特权　　加害人的经济实力很大程度上决定着刑事和解的成功与否。目前的刑事和解的形式基本上局限于经济赔偿方式，经济赔偿构成了刑事和解一条主线，主导着刑事和解程序的启动与进展。刑事和解可能为经济实力强的加害者开启一道钱刑交易之门。第一种情况，经济实力强者滥用刑事和解制度。我们不能假设经济实力强的加害者为了实现个人目的而故意实施犯罪，而且这些犯罪行为都

5、是形式和解的范围与条件，然后再以经济赔偿方式规避刑罚处罚，这是难以想象的。如果经济实力强者真的利用国家刑事法律的缝隙故意实施犯罪，尤其是针对社会底层人员，那必然是对公平、正义法律价值极大的挑战。第二种情况，在相同刑事案件的加害者中，如果以经济赔偿为标准，经济实力强者与经济实力弱者的刑罚处罚结果差异大。经济实力强者比经济实力弱者更容易跟被害人达成刑事和解，强者因为刑事和解而免于或者减轻刑罚，弱者可能达不成刑事和解无法接受赔偿而受到刑罚的制裁。造成了法律对加害人的处罚结果不平等，刑事和解就演化成为了经济实力强者的特别权利。这种单一化的刑事和解制约着法律最大正义的实现。　　（二

6、）加害人的伪装悔罪　　加害人伪装悔罪情形可能存在，并且不好判断。加害人的真诚悔罪是刑事和解的重中之重，但是，真诚悔罪是一种主观的心态，是一种无形的思想形态，加害人极其有可能以真诚悔罪的态度掩饰内心上继续犯罪的意图，这也是加害人畏惧司法权威和争取宽大处理的心理博弈结果。加害人心理真实想法既难以通过简单的言语交流识透，也难以通过制度性措施准确判断，最清楚言行与内心是否一致的人莫过于加害人自己，被害人和司法人员容易被这种悔罪表象蒙蔽住。在现代陌生人社会，人与人之间缺乏必要的制约关系，加害人自由的伪装不容易被识破。如果加害人通过伪装悔罪就达到免于刑罚的效果，那刑事和解制度就会陷入

7、一个制度困境。【内容】新《刑事诉讼法》已经正式确立了刑事和解制度，回应了理论界和实务界多年研究的刑事和解立法的正当性和必要性问题。刑事和解制度既有创新性也有风险性，其潜在的风险可以从人性恶假设得到解释。刑事和解的风险表现为多方面，这些风险的发生会影响刑事和解价值目标的实现。刑事和解制度的潜在风险代表着发生问题的一种可能性，对此需要进行严加防范，保证刑事和解制度的稳定、有效运行。　　【关键词】新刑事诉讼法刑事和解风险防范　　一、刑事和解的立法情况　　刑事和解是一项特殊的刑事司法程序。刑事和解是一个由加害人、被害人、司法机关组成的