我国保荐人的民事责任制度研究

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1、摘要2009年是我国资本市场发展历程中具有里程碑意义的一年。IPO(首次公开发行股票，InitialPublicOffering)重启和创业板的建立不仅增添了我国资本市场的活力，而且使一直饱受批评的保荐人再次为“香饽饽”。监管机构和投资者对保荐人都寄予厚望，希望其能担当起防止证券市场欺诈和提升上市公司质量的重任。保荐人制度是证券市场风险防范的天然屏障，是证券发行完全市场化的必然要求。2004年2月1日，《证券发行上市保荐制度暂行办法》(以下简称《暂行办法》)的施行，标志着我国正式在主板市场引进保荐人制度1。时隔半年不到，就爆出由

2、闽发证券有限责任公司保荐上市的江苏琼花股份有限公司因瞒报国债委托投资事项被中国证监会要求公开道歉的丑闻。我国保荐制度责任体系存在“重行政、刑事处罚，轻民事处罚”，保荐代表人的个人赔偿责任缺位，追究机制不成熟等问题。其实，民事赔偿责任无疑是对投资者最有效的救济，是保荐人制度的核心和基础。保荐人制度的民事责任体系包括保荐人内部法律责任和外部法律责任。在保荐人内部法律责任中，保荐代表人的保荐行为是职务代表行为，法律后果应该由具有独立法人资格的保荐机构承担，其他市场主体也只能以保荐机构为追责对象。保荐机构承担法律责任后保留对过错保荐代表人

3、的追偿权。在保荐人外部法律责任中，保荐人与被保荐人之间存在保荐协议关系，应当以合同为基础追究违约责任；保荐人对其他中介机构出具的专业报告进行形式审查，不承担法律责任，除非保荐人与其他中介机构串谋或故意放纵其违法行为；保荐人与证券交易所、证券监管机构共同对证券市场履行监管职责，对因监管不力造成的投资者损失承担赔偿责任；保荐人与投资者之间不存在直接的法律关系，但保荐人负有因发行人的虚假信息披露行为给投资者造成的损失承担连带的虚假信息披露法定担保责任和保荐人违法履职而对投资者承担的侵权责任。投资者信心是证券市场健康有序发展的源泉和动力。

4、因此，本文着重探讨保荐人对投资者的民事责任。理清保荐人与保荐代表人、发行人（保荐对象）、中介机构、证券监管机构的责任边界，是保荐人承担责任的前提，也是权责统一原则的内在要求。现行法律规定要求保荐机构对发行人的违法行为承担连带赔偿责任，除非能证明自己无过错。该过错推定责任确实有利于投资者获得及时充分的1我国保荐人制度不仅适用于证券发行，还适用于上市证券交易。《证券法》第11条：发行人申请公开发行股票、可转换为股票的公司债券，依法采取承销方式的，或者公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券的，应当聘请具有保荐资格的机构担任保

5、荐人。第49条：申请股票、可转换为股票的公司债券或者法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券上市交易，应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。1保护，但对保荐机构与保荐代表人、证券监管机构、中介机构的责任划分并不明确，没有区分保荐人主观过错和客观不能导致的证券违法行为。本文将通过历史分析法、实证分析法和比较分析方法，借鉴注册会计师、律师等专家的“专家法律责任”，围绕发行人的信息披露义务探讨保荐人的民事责任问题。论文将从保荐人对投资者民事责任的法理基础、性质、归责原则、损失赔偿范围和责任实现机制等方面加以阐述。关键词：保荐人；专家责任

6、；过错推定责任；民事法律责任2Abstract2009isalandmarkyearinthedevelopmenthistoryofChina'scapitalmarket.NotonlytherestartmentofIPOandtheestablishmentoftheSecondBoardinjectvitalityintoChina'scapitalmarket,butalsohaveconsiderenthecriticalsponsorsasfathomonceagain.Regulatorsandinvestor

7、spaymoreattentiontothesponsorandhopethatthesponsorcanassumetheresponsibilitytopreventfraudulenceandenhancethequalityoflistedcompanies.Sponsorsystermisthenaturalbarrierofpreventionstock-marketriskandisthenecessaryrequirementofmarket-orientedsecurity.February1,2004,thee

8、nforcementof"InterimMeasuresofSponsorSystemaboutlistandissuanceofsecurities"(followingreferresas"InterimMeasures")marksthatw