保荐人民事责任制度研究

《保荐人民事责任制度研究》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、保荐人民事责任制度研究-->引言一选题背景与意义2013年11月15日，十八届三中全会中提出了发行注册制改革的设想，从此，证券市场改革始终围绕着注册制开展，保荐人制度的研究也不例外。2014年11月24日，国务院发布决定取消了保荐代表人职业资格行政审批许可，改由证券业协会自律管理，这一举动是为迎接注册制的到来而进行的保荐人资格准入性改革。发行审核与保荐制度本身存在内在联动关系，发行审核制度的变革会影响保荐制度的走向。从我国政策导向上看，保留保荐制度是目前注册制改革的应有之义。保荐人制度引入以来，虽对我国证券市场起到一定的规范作用，但其

2、所存在的问题亦不能忽视，如保荐人不履行保荐职责、IPO造假、业绩变脸等现象频发。“绿大地”案、“万福生科”案、“平安证券”案等虽给了保荐机构响亮的一记耳光，但是所起到的警戒作用却微乎其微，保荐机构“只荐不保”现象仍然屡禁不止。究其原因，从根源上讲是由于法律责任的缺失。“一项制度能否切实发挥其设计功能，取决于是否合理地、权责均衡地匹配了法律责任；法律责任是保证制度设计发挥作用的最后救济和保障措施，又反过来影响着相关各方的履职动机和履职行为。”①“欺诈发行的‘前赴后继’，突出反映了欺诈上市的法律责任与违法收益不成比例的问题。”②为更好地实

3、现注册制，就需要强化与之相匹配的民事责任制度，因而文章将从民事责任的角度探讨我国现行保荐制度的完善。............二国内外研究综述我国证券市场发展较晚，而国外有较为成熟的制度、判例和规则供我国借鉴，文章在写作的过程中对英美相关规定和判例尽最大努力予以收集。就英国而言，相关的规则主要有：AIMRulesforNominatedAdvisers,FCAListingRules,FinancialServiceandMarketAct2000,FCAProspectusRules,这些规则对认定保荐人责任起到了重要作用。就美国而言

4、，相关规则主要涉及美国联邦《证券法》（FederalSecuritiesLap;Co.②,Escottv.BarChrisConstructionCorp,③BasicInc.V.Levinson,④通过这些案例可以清晰界定承销商承担责任的标准，对责任的追究和承担有较为具体的规定。我国目前没有专门针对保荐人民事责任制度的著作，相关论述主要集中在对证券民事法律责任的研究，如《证券法中的民事责任》（于莹，2004年）、《证券交易中的民事责任制度研究》（赵万一，2008年）等，这些专著中对保荐人的民事责任涉及较少。就期刊类文章而言，研究相对

5、较多，主要集中在保荐制度的完善方面。就研究保荐人制度的学者而言，主要有刘俊海教授、郭雳教授、蒋大兴教授、郭锋教授等。我国对保荐人制度的研究较多，但是对保荐人民事责任制度的研究相对较少，依托注册制研究我国证券市场保荐人民事责任的更少，但还是有关于这方面的研究，如《注册时代发行保荐制度的存废与革新——以香港地区新规及案例为参照》（郭雳，2015年）、《承销保荐民事法律责任制度的完善》（段涛，2013年）、《论发行审核制度与保荐制度的同步重构》（陈思远，2013年）等。尽管国内关于保荐人民事责任制度的系统性研究不多，但对保荐人制度和虚假陈述

6、的研究较多，这些都为文章的写作提供了可行的研究进路参考。............第一章证券市场保荐人民事责任制度梳理我国《证券法》虽有针对保荐人民事责任的专门性规定，但较少。其他规范一般都具有行政管理色彩，民事规定寥寥无几。可以说，我国并没有关于保荐人民事责任制度的系统性规定。注册制下，会更加倚重保荐人职能的发挥，所以了解并优化保荐人民事责任就成了其中重要一环。在这部分，将着重介绍我国保荐人民事责任制度的现状、问题及注册制下保荐人制度的变革。第一节保荐人民事责任制度的现证券民事责任是指“证券发行人、证券中介机构、证券投资者等证券市场参

7、与者，在证券发行与上市交易过程中因从事虚假陈述、内幕交易、操纵市场等违反证券法律、法规及规章规定的禁止性行为，给投资者造成损失，依法应当承担的损害赔偿等民事责任。”①按照上述定义推断，保荐人民事责任是指保荐人在证券发行和上市交易过程中违反法定义务而给投资者造成损失，依法应当承担不利的民事法律后果。《证券法》中保荐人民事责任的性质曾一度存在争议，2005年《证券法》将保荐人民事责任认定为侵权责任，需满足违法性、损害后果、损害与信赖之间存在因果关系及保荐人过错等责任构成要件。《证券法》有特别规定时，依据特别法优先的原则，适用《证券法》上的

8、专门规定；当《证券法》缺乏相关规定的情况下，需要对《民法通则》、《公司法》、《侵权责任法》等相关法律中的一般规则进行演绎推理，进而寻求适用的空间。我国《证券法》分别在第二十六条、第六十九条中，以过错推定为归责原则，对保荐