“许霆案”的技术分析及其法理思考论文

《“许霆案”的技术分析及其法理思考论文》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、“许霆案”的技术分析及其法理思考论文.freelaticTellerMachine的缩写。它是银行运用高端科学技术进行自助交易的终端形式，它表明并意味着通过ATM进行交易的行为一经结束，就某一个交易行为而言就已经具有了法律意义上的终端完成形式。在目前银行运用ATM交易的过程中，ATM扮演着多种角色，具有多种不同的功能。从本案的发生过程来看，许霆的银行卡当属于借记卡，许霆前往ATM取钱相当于其本人前往银行柜台上取钱，两者虽有形式上的不同，但在法律属性的本质上则完全一样。许霆拿着银行借记卡前往ATM

2、取钱，与其本人拿着银行存折前往银行柜台取钱完全一样，这是一种公开而且合法、为银行所允许和欢迎的交易行为。许霆将银行卡插入ATM，输入客户密码，就已经将ATM激活，拟人化的ATM就可以开始代表银行与许霆进行相关金融交易活动。ATM被激活之前，它不具有代表银行进行金融交易的功能，因此擅自进入ATM窃取钱款，构成盗窃没有任何法律上的障碍。而ATM被激活后，许霆发出取款指令，实际上就开始与银行进行金融交易。许霆根据自己银行卡上记载的钱款数额，通过输入密码，发出提取相应金额指令，就等于与银行柜员进行面对面

3、的交易一样，一切都是为银行所允许的，一切又都是公开的，也是为银行所知晓的。ATM因发生故障多吐出钱款，如同银行柜员发生差错，多付给客户钱款一样。许霆的银行卡属于借记卡，借记卡是不允许透支的，所以许霆只能提取其借记卡上载明的钱款。在他取出1000元后，银行卡账户应当被及时记载并作相应的扣除。由于ATM发生故障，对许霆的账户未作及时扣除，许霆根据卡上的记载，继续提款取钱，这在形式上是被允许的，这是他的权利。许霆取款后，银行没有及时扣除已提取的数额，这是银行的过错，许霆没有纠正他人过错的法律义务。而道

4、德的评价不能等同于法律的评价，刑法关注的是人们的底线行为。当然本案的争论焦点主要集中于许霆在ATM发生故障以后继续取钱这种后续行为上。后续行为是非法的吗？我们在这里做一个假设：如果许霆发现第一次取钱后卡上记载未作及时扣除，而其所取钱款的数额又是较大的，许霆即使出于恶意再去其他ATM上取钱，甚至多次，而其他ATM却作真实的记载和扣除。此时许霆的心理活动内容无非是要多占有数额较大的钱款，这时我们应该认定哪一笔钱款属于非法的呢？从民法层面分析，显然只能认定取得第一笔钱款属于不当得利行为。第二次行为由于

5、在客观上是合法的，不管许霆内心如何思想，都无论如何不能进入到刑法的评价领域。由此我们只能无奈地认为，行为的合法与否，在法治的层面上，我们只能以行为的形式是否符合法律的规定为评价标准，舍此就很难说是法治意义上的标准。由于ATM的过错，许霆的账户始终没有记载其已提取的钱款，使得他有机会继续提款取钱。而每一次的提款取钱行为在形式上都是一样的，都是通过拟人化的ATM的同意、吐钱出来后作为终端完成的，因此也当然都是合法的。从法理和高科技意义上说，被激活的ATM的各种记载活动，例如扣款、吐款、登折、吃卡等均

6、属于银行的意思表示，属于银行的行为，一旦发生差错，都应当由银行承担责任。取款人对ATM进行正常操作，比如输入取款指令，应认定为银行收到取款人的意思表示。取款人在ATM上输入取款要求后，无法确定银行是否知悉情况。如果余额不够，ATM就拒绝支付。同时，ATM吐款也无法认定不是银行的意思，除非银行专门设立“银行柜台的付款行为才是银行付款行为”的条款。有人已经提出质疑：为什么第一次取款中ATM吐款行为代表银行，而从第二次就不再代表银行？进而我们又问，根据前设假想，为什么其他ATM可以代表银行，而这台AT

7、M机就不能代表银行？因而许霆的取钱行为变成不为银行知晓了呢？总而言之，要认定许霆的行为构成犯罪，在刑法规范的技术运用上具有无法克服的障碍。许霆的行为并没有超出民法的调整范围，没有必要通过刑法加以评价，以至于需要运用刑罚来加以惩罚。许霆的行为完全符合不当得利的构成要件，应纳入民法的调整范围。许霆后续的行为违反了民法的诚实信用原则，后续从ATM上提取的行为，因主观上具有致使银行利益受损的目的，属于恶意受益，符合恶意不当得利的构成要件。基于其主观目的的恶意性，其返还责任应该较善意受益人有所加重。因此许

8、霆除应将巨款返还给银行外，还应支付这段时间的银行利息；如果返还仍不足以挽回银行遭受的损失，还要进行损害赔偿。二、由本案引发的对现行司法观念的思考本案看上去是一个纯刑法规范的技术运用问题，但往深层思考其还蕴含着一个现行司法观念和价值取向的冲突问题。ATM发生如此故障，让许霆碰上，真是具有千载难逢的偶然性。但是通过我们前面的技术分析，对这种本不应该构成犯罪的案件，将其所谓的社会危害性进行无限地拔高放大，然后上纲上线，定为重罪予以严惩，在我们这个崇尚强势手段解决争议的思维定式依然存在、习惯于使用高端手