設立中公司若幹法律問題研究.doc

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1、畿立中公司若斡法律冏题研究内容摘要：哉立中公司作舄公司成立前的客^存在，封公司的言殳立有著促it作用，然而，^翻各阈立法^践及理研究，封哉立中公司的相11法律冏题探言寸谷［J很贫乏，因此，本文tf哉立中公司能否成舄猾立的民事主髓以及其民事能力如何及其性^冏题作瞭探言寸，业在此基磋上，提出瞭横建言殳立中公司法律制度的立法建mm:哉立中公司猾立民事主醴哉立中的非法人社111民事能力特殊责任哉立中公司的民事主髓地位言殳立中公司是指（由if立章程畤起至登言己完成前尚未取得法入资格之公司而言。"厚咻丁界就哉立中公司民事主髓资格冏题，尚

2、存在＜Wo我nm立法堂寸此遢照明碓规定。笨者主弓艮明碓赋予其民事主髓地位，理由如下：彳楚公司哉立的看，就目前我阈的公司立法而言，我阈《公司登言己管理修例》规定，未经公司登言己檄n核莘登言己的，不得以公司名羲雀事经管活勤。因此，畿起人复有,要麽以我起人自己的名羲，要麽以言殳立中公司的名羲，如果照"哉立中公司"法，那麽畿起人蔓能以自己名羲签rr合同，在哉立遇程中畿起人舄公司取得的财谨，如言忍股人缴纳的股款，出资的^物等，复能e帚於畿起人名下，等公司哉立登言己彳受，再由我起人移交幻公司，逼檬做不僮名不正言不娘，而且增加瞭言殳立程序

3、上的麻焯，不符合商事法“快捷主羲"基本原刖的内在要求和制度髓现，因此，法律赋予其民事主髓的资格，不彳堇是必^的而且是急切的彳耸京殳立中公司舆畿起人、成立彳麦公司的^系看，感赋予其民事主髓地位。畿起人、章程和资本是公司哉立的三大要素，没有畿起人就没有言殳立中公司，更言炎不上成立彳麦公司。封於畿起人的概念，按公司法的一般原理，畿起人是指制定章程业在章程上签名瓷章的人。^於畿起人奥哉立中公司的^系，大多敷孥者持立中公司起人^降上是哉立中公司的斡行横厚昌，即畿起人在哉立公司遏程中，於斡行瞰矜范n内，亦舄哉立中公司的awx淫寸内斡行言

4、殳立公司的行舄准寸外代表哉立中的公司。箓者亦言忍舄’哉立中公司地^明瞭畿起人和畿立中公司的^系，逼不僮能清晰地爵言殳立中公司舆畿起人匾分^来，遢京殳立中公司一侗清白之身，而且封於明碓畿起人罹利羲矜和责任也具有十分重要的意羲於言殳立中公司舆成立彳麦公司的系，阈外的民事立法和理^有畿*重不同的鲍3分雕歌、〃同髓欹和"有限同髓欹。比段il三，重IO占：'分离隹遇分弓鱼^言殳立中公司舆成立彳麦公司的猗立性，淡化瞭雨者的聚密聊系，同畤以此^舄基磴横建的责任醴制遗於概械，不利於效率的原具＞1,缺乏可操作性。"同髓则忽略瞭言殳立中公司具有

5、相¥寸猗立的法律地位，业且此^加重瞭成立彳爰公司的责任，使其撵^不合理^搪，碓有不足。而〃有限同骨黯/则避免瞭前一言命的弊端，在承言忍雨者具有猗立性的前提下，段舄科孥地概括瞭哉立中公司典成立彳爰公司的紧密联系，舄雨者责任的合理建横奠定瞭段舄科擘的理^基磴粽上所述，京殳立中公司舆畿起人、成立彳麦公司有著照法割舍的聊系，但三者业不等同，言殳立中公司在法律上能作舄一类射蜀立的民商事主ft,彳耸而享有特定的罹利，承搪特定的羲矜哉立中公司的法律性那麽言殳立中公司究竟^如何定性呢？要正碓解决道一冏题，必硝彳楚分析哉立中公司的特黑占入手。

6、首先，哉立中公司不是法人社m。社m分舄法人社in和非法人社m,言殳立中公司尚未登言己,不具脩法人资格，因此它不是法人社0,而属於非法人社is。其次，畿立中公司具有丽侗基本的特果占：目的性和通［渡性。其目的性醴现在它的存在即以公司的言殳立舄目的，其存名亶的始^都在舄公司的成立而孜孜以求，超出瞭舄公司的言殳立所必硝行舄的范馋I即屠於m鬣其遏渡性醴现在言殳立中公司是舄建到公司成立目的之遏渡I皆段的走物，有其"始期〃和"^期"，其命遑在於要麽公司成立由成立彳爰的公司取代之，要麽以公司不成立而退回到畿起人合夥状憩。由追雨性诀定瞭它所虔

7、的法律状憩，即是虚於哉立中的。,宗上所述，笨者言忍舄瘠之定性舄哉立中的非法人社is更舄合理。逼不重界定就直接避免瞭上述第三/重io占中存在的范圉遏大定性不明碓的冏题，在承志忍其舄非法人社hi的大前提下法吉合其存在的特殊状憩，将之舆其他的非法人社IS相匾别，敷舄卒碓地封之港行定性哉立中公司的民事能力冏题如前所述，哉立中公司能在法律上成立的民商事主醴，其性舄言殳立中的非法人社n，那麽，其民事能力又如何呢？民事能力指作舄民事法律^系主髓的法律地位地位逵一步分解舄罹利能力、行舄能力和责任能力。因此，立中公司的民事能力主要方面著手：言

8、殳立中公司的罹利能力。行舄者能否成舄民事主醴，能否獴得罹利能力不取决於自然状憩，而是取决於法律的熊度，取决於法律是否赋予某或彳固人罹利能力。室寸於Uff,能否赋予醴罹利能力则在於其是否:®於集散槽利羲矜，而判Iff是否通於集散榷利羲矜的榛棒则在於其是否具彳荷一定之名耗、一定之鲍名澈、—定之