冲突规范与准据法

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1、第三章冲突规范与准据法通过本章的学习，应当理解与掌握：1、冲突规范的特点、结构与类型2、连结点的含义与发展方向3、系属公式的常见类型4、准据法的含义第一节冲突规范的概念、结构和特点一、冲突规范的概念又称法律适用规范、法律选择规范，它是指出某种涉外民事关系应该适用何国(或法域)法律来调整的规范。“不动产物权，适用不动产所在地法律。”路标-----指引法律选择的方向第一节冲突规范二、冲突规范的结构冲突规范在结构上由范围和系属两个部分组成。范围：是指冲突规范所要调整的民事关系或要处理的法律问题。系属：是调整这一民事关系或处理该法律问题所应适用的法律。自然人的民事权利能力，适用经常居所地法律。第一节

2、冲突规范三、冲突规范的特点1、是法律适用规范，区别于实体规范与程序规范2、是间接规范，缺乏明确性与可预见性法院在选择法律时，不应该只问什么规则是选择法律最合适的规则，而主要应该问什么才是适用有关法律的最合适的结果。------阿尔德里古（12世纪）现实中的法官不会盲目跟随“路标”而不计其后果。第二节连接点国际私法的重点是冲突规范冲突规范的重点是系属系属的重点是连结点第二节连接点一、概念连结点是冲突规范针对其范围中的民事关系或法律问题指定应该适用何国法律的一种事实根据或联系因素，它实际上反映了特定的民事关系与某一国家法律之间的内在联系。第二节连接点连接点：1、是一种事实根据或联系因素，反映了范

3、围与系属之间的内在联系。2、法律意义：形式上是联系的媒介；实质上反映了实质联系或支配关系。将法律关系与特定场所联系的一根纽带第二节连接点二、连接点的分类1、客观与主观2、静态与动态3、事实概念的连结点与法律概念的连结点例题：以下冲突规范中，适用了主观连接点的是（）A、结婚的效力，适用婚姻缔结地的法律B、法人的权利能力和行为能力，适用法人的本国法C、动产继承适用被继承人死亡时住所地法律D、涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律三、连结点的选择1、法律关系的性质和分类，确定的连结点既要便于认定，又要具备一定的灵活性2、能够反映国家法律的政策取向和目标。3、应与客观实际相适应，并且要随着

4、客观情况的改变而改变4、要保持一定的持续性，不能朝令夕改，所以在连接点的选择上要有一定的前瞻性第三节冲突规范的类型一、单边冲突规范系属直接指明只适用内国法，或直接指明只适用外国法。（要么适用内国法，要么适用外国法）第三节冲突规范的类型举例：“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律”。——《中华人民共和国合同法》第126条第三节冲突规范的类型举例：“夫妻财产关系，在结婚时夫为德国人的，则依德国法”-----1896《德国民法施行法》定居国外的德国人的行为能力，依定居国的法律。单边冲突规范的优缺点优点：便于控制一

5、般用以规定国家保留在国内法强制下的问题。缺点：没有给予外国法平等适用的机会范围一般规定的很细致，容易有立法空白第三节冲突规范的类型二、双边冲突规范---最常用的冲突规范系属既不明确规定适用内国法，也不明确规定适用外国法，而是提供一个以某种标志（即连结点）为导向的法律适用原则。只有根据这一标志，结合某一具体民事关系的有关事实情况，才能推定该民事关系应该适用内国法还是适用外国法。（可能适用内国法，也可能适用外国法）举例：宣告失踪或者宣告死亡，适用自然人经常居所地法律。（中国）无人继承遗产的归属，适用被继承人死亡时遗产所在地法律。（中国）第三节冲突规范的类型三、选择型冲突规范有两个或两个以上的系属

6、，即规定了两种或两种以上可以适用的法律，但实际适用的时候只能选择其中的一种。第三节冲突规范的类型1、无条件的选择型冲突规范：选择不分先后顺序结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。（中国）第三节冲突规范的类型2、有条件的选择型冲突规范：选择有主次先后之分夫妻人身关系，适用共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律。（中国）第三节冲突规范的类型四、重叠型冲突规范规定两个或两个以上的系属，这几个系属需要同时适用的冲突规范。“离婚之请求，非依夫妻之本国法和法院地法均有离婚理由的，不得提出。”（1902年海牙《离婚及分居法律冲突与管辖权冲突

7、公约》）第三节冲突规范的类型思考：为什么要在学科研究中给冲突规范分类？类型不同，反映的立法政策不同例题：为了在国际民事关系法律适用上创造一个更宽松的环境，在对传统的僵化的冲突规范进行改造时，较多采用的方法有（）A、增加单边冲突规范的数量B、增加重叠性冲突规范的数量C、增加双边冲突规范的数量D、增加选择性冲突规范的数量CD第三节冲突规范的类型五、冲突规范的发展趋势连接点的软化处理1、自治性、开放型法律选择方式的