第四章 冲突规范和准据法

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1、第四章冲突规范和准据法重难点：冲突规范概念冲突规范结构冲突规范性质冲突规范分类第一节冲突规范一、冲突规范的概念冲突规范（conflictrule）：又称为法律适用规范或法律选择规范，是国际私法特有的规范，是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。例如：1、不动产的所有权，适用不动产所在地法律。2、侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。3、遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时住所地法。4、中华人民共和国公民定居国外的，他的民事行为能力可以适用定居国法律。“本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意”二、冲突规范的结构1、一般法律

2、规范的结构行为模式法律后果“本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的，视为同意”一般法律规范的结构只有行为模式的法律规范《婚姻法》第24条规定：“夫妻有相互继承遗产的权利。父母和子女有相互继承遗产的权利。”2、冲突规范的结构①范围（category)：又称为问题的分类（classificationofissue）、起作用的事实（operativefacts）等，是指冲突规范所要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题。②系属（attribution）：规定冲突规范中“范围”所应适用的法律。（1）“不动产的所有权，适用不动产所在地的法律”范围category系属attrib

3、ution（2）“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法”范围连结点系属结合具体案情找到了具体法律：准据法（3）我国《民法通则》第149条规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。动产的法定继承适用被继承人死亡时的住所地法律范围系属关联词连接点三、冲突规范的性质1、冲突规范是法律适用规范≠实体法规范2、冲突规范是法律选择规范≠程序法规范3、冲突规范是国内法规范or国际法规范例如：不动产的所有权，适用不动产所在地法律。4、冲突规范是间接性规范≠直接性规范5、冲突规范结构≠一般法律规范结构冲突规范和实体法规范区别区别（特征）冲突规范实体法律规范

4、结构上范围+系属行为模式+后果模式内容上指明应适用的法律权利、义务性质上技术性法律规范实体法作用上间接调整（指引）直接调整（四）冲突规范的类型冲突规范单边冲突规范双边冲突规范重叠适用的冲突规范选择适用的冲突规范无条件选择适用的冲突规范有条件选择适用的冲突规范五、冲突规范的类型（一）单边冲突规范（二）双边冲突规范（三）选择性冲突规范（四）重叠性冲突规范两个或两个以上连接点一个连接点——根据系属的不同，冲突规范分为四种类型：（一）单边冲突规范系属直接指明只适用内国法，或直接指明只适用外国法。举例：1、“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开

5、发自然资源合同，适用中华人民共和国法律”。——《中华人民共和国合同法》第126条2、定居国外的我国公民的民事行为能力，如其行为是在我国境内所为，适用我国法律。3、《中华人民共和国中外合资经营企业法实施条例》第15条：“企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应适用中国的法律。”4、德国《民法典施行法》：“夫妻财产制，在结婚时夫为德国人时，依德国法。”5、系属”直接指出适用内国法系属”直接指出适用外国法思考：单边冲突规范为了一个国家的特殊需要。德国人的继承，虽于外国有住所，仍依德国法。（二）双边冲突规范指其系属并不直接规定适用内国法或外国法，而只规定一个可推定的系属，再根据

6、此系属，结合实际情况去寻找应适用某一个国家的法律的冲突规范。1、“不动产所有权，适用不动产所在地法律。”2、继承适用死者死亡时的住所地法。3、4、中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律”思考：双边冲突规范内外国法律的平等，最常见。继承适用死者死亡时之国籍国法律单边冲突规范与双边冲突规范的转化不动产所有权，适用不动产所在地法律。1、不动产在国内，适用国内法。2、不动产在国外，适用国外法。（三）选择型冲突规范有两个或两个以上的系属，即规定了两种或两种以上可以适用的法律，但实际适用的时候只能选择其中的一种。1、无条件的选择型冲突规范：选择不分先

7、后顺序例1、奥地利1978年6月15日《关于国际私法的联邦法》第16条第2款：“在国外举行的婚姻，其方式依结婚各方的属人法；但已符合婚姻举行地法关于方式的规定者亦属有效。”例2、遗嘱方式，依遗嘱人本国法，或依立遗嘱行为地法。范围系属遗嘱方式遗嘱人本国法立遗嘱行为地法or例3、甲和乙具有英国国籍，且甲和乙均在中国北京大学学习，一日甲骑自行车把乙撞到，造成轻伤，关于赔偿二人协商不成，乙遂在中国北京某法院法院对甲的行为提起诉讼，依据我国法律可以适用哪国法律？《民法通则》第1