第四讲冲突规范和准据法

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1、第四讲冲突规范和准据法重点内容冲突规范的概念和特点冲突规范的结构及类型准据法的含义及特点确立准据法时的法律问题第一节冲突规范概述含义——冲突规范（conflictrules）是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。因此，它又叫法律适用规范（rulesofapplicationoflaw）或法律选择规范（choiceoflawrules）。特点1、冲突规范不同于一般的实体法规范，它是法律适用规范。动物园的动物造成他人损害的，动物园应当承担侵权责任，但能够证明尽到管理职责的，不承担责任。--------《侵权责任法》第81条侵权责任，适用侵权行为地法律。——

2、2011年《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第44条第1款2．冲突规范不同于一般的诉讼法规范，它是法律选择规范。因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。----------《民事诉讼法》第29条侵权责任，适用侵权行为地法律。——2011年《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第44条第1款3．冲突规范是一种间接规范，因而缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性。4．冲突规范的结构具有特殊性冲突规范的结构范围--------要调整的民商事法律关系或所要解决的法律问题。系属--------"范围"所应适用的法律侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法合同适用合同缔结地法冲

3、突规范的类型单边冲突规范双边冲突规范重叠适用的冲突规范选择适用的冲突规范单边冲突规范（unilateralconflictrules）用来直接规定适用某国法律的规范。它既可以明确指出适用内国法或外国法。——合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应适用中国的法律。只规定了一个明确的连结点，即它指向适用内国法时就不能适用外国法，或者在指向适用外国法时就不能再指向适用内国法。优点：简单明了。缺陷：给法院在适用法律上留下空缺。双边冲突规范（bilateralconflictrules,all-sidedconflictrules）其系属含有抽象的连结点，根据此系属，结合实际情况去寻

4、找应适用某国法律的冲突规范。双边冲突规范V单边冲突规范在内国缔结的合同依内国法合同方式依合同缔结地法在外国缔结的合同依该外国法优点：1、法律适用上体现了对内外国法律的平等对待。2、立法技巧上更加完善。缺陷：过于抽象和灵活，带来不确定性。有时反而导致法院地法的适用。重叠适用的冲突规范（doublerulesforregulatingtheconflictoflaws）系属中有两个或两个以上的连结点，它们所指引的准据法同时适用于某一涉外民事法律关系的冲突规范。——离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之。选择适用的冲突规范（choicerulesforregulatin

5、gtheconflictoflaws）其系属中有两个或两个以上的连结点，但只选择其中之一来调整有关的涉外民事法律关系的冲突规范。1．无条件的选择适用冲突规范人们可以任意或无条件地选择系属中的若干连结点中的一个来调整某一涉外民事法律关系。——在国外举行的婚姻，其方式依结婚各方的属人法；但已符合婚姻举行地法关于方式的规定者亦属有效。（1978年《奥地利联邦国际私法法规》第16条第2款）2．有条件的选择适用的冲突规范指系属中有两个或两个以上的连结点，但只允许依顺序或有条件地选择其中之一来调整某一涉外民事法律关系的冲突规范。——涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律；涉外合同的当事人没有

6、选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。下列哪项不属于冲突规范（）A．扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律B．不动产的所有权，适用不动产所在地法律C．中国已婚的公民，夫妻双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或被告原住所地人民法院管辖D．中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系下列关于冲突规范的表述中，哪一项是正确的？（）A．冲突规范是间接调整涉外民事法律关系的规范B．冲突规范是程序性规范C．冲突规范是指明当事人权利义务的实体性规范D．冲突规范是一般法律规范的一种，从结构上看也由假定、处理和制裁三部分构成《民法通则》第

7、147条规定：“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。”该条属于（）A．单边冲突规范B．双边冲突规范C．重叠适用的冲突规范D．选择适用的冲突规范《合同法》第126条规定：“在中国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。”（）A．单边冲突规范B．双边冲突规范C．重叠适用的冲突规范D．选择适用的冲突规范2011年《中华人民共和国涉外民事关系法律适