国际私法3冲突规范与准据法

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1、第二章冲突规范与准据法高宁第二章冲突规范与准据法本章的重点内容是：冲突规范的概念、性质、结构与类型，准据法的选择方法及选择准据法中的先决问题及程序和实体问题的识别问题。第二章冲突规范与准据法第一节冲突规范第二节系属公式第三节准据法第一节冲突规范及其框架一、冲突规范的概念和特点(一)冲突规范的概念冲突规范(Conflictrules)，是指定涉外民事关系应该适用哪一国法律作为准据法的法律规范。*例：“不动产的所有权，适用不动产所在地法律”（二）冲突规范的特点1）间接性------“路标”-----

2、----援引法律的作用2）“路标”+所指向的实体规范=权利、义务第一节冲突规范一、概念法律选择规范(choiceoflawrules)法律适用规范(rulesofapplicationoflaw)间接规范(indirectrules)国际私法规范(rulesofprivateinternationallaw)二、特点（一）冲突规范不同于一般的实体法规范。与实体规范相比，不直接规定实体权利义务，虽然以民事关系为调整对象（二）与程序规范相比，不直接规定诉讼权利、义务，虽然指示法院的行为（三）冲突规范具

3、有不同于一般的法律规范的结构。冲突规范不包括一般法律规范的结构三要素：条件+模式+后果我国《民法通则》第149条规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。动产的法定继承适用被继承人死亡时的住所地法律范围系属关联词连接点范围(Category)，又称指定原因或连接对象，它是每一具体冲突规范所要调整的民事关系或所要解决的法律问题。系属，是规定冲突规范中“范围”所适用的法律。连结点在冲突规范中具有至关重要的作用，它是冲突规范中就范围中所指法律关系或法律问题指

4、定应适用何地法律所依据的一种事实因素。例：分析“离婚适用受理案件的法院所在地法律”冲突规范的结构:范围＋系属系属范围法律关系法律问题*与准据法的区别关联词：适用依连接点／连接因素（connectingfactor）那些能在法院需要处理的事实情况与某一特定法域之间建立起“自然”联系的明显事实。——戚希尔＆诺斯（英）发展趋势：灵活化——软化处理（SofteningProcess）多样化——组合拳五、类型（一）单边冲突规范（二）双边冲突规范（三）选择性冲突规范（四）重叠性冲突规范两个或两个以上连接点一

5、个连接点(一)单边冲突规范(unilateralconflictrules)直接规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。例：　“合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均适用中国的法律”更多的单边冲突规范是用来直接规定只适用国内法的各种情况不需要再去对一个隐含有双边意义的连结点进行确定，比较直截了当《合同法》第126条第二款：在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。(二)双边冲突规范(

6、bilateralconflictrules)不去规定对什么问题在什么场合适用内国法或外国法，而是抽象地规定一个待认定的连结点，表明什么问题应适用什么地方的法律，至于这一法律，可能是内国法，也可能是外国法，全取决于连结点之所在。指引的准据法既可能是内国法，也可能是外国法有一种不完全的(或有条件的或有限制的)双边冲突规范《民法通则》第144条:“不动产所有权,适用不动产所在地法律。”例：“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律”(三)重叠适用准据法的冲突规

7、范(doublerulesforregulatingtheconflictoflaws)要求在处理“范围”中指出的法律关系或法律问题时必须同时适用或符合两个或两个以上国家的法律。出于法院地的公共秩序不至被破坏的考虑《民法通则》第146条规定“侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律”的同时，在第2款中还规定：“中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的，不作为侵权行为处理。”根据这一规定，对当事人以侵权行为为由提起的诉讼，如果行为发生在我国领域以外，则我国法院必须重叠适用行

8、为地法律和中国法律来确定该行为是否构成侵权，如果按照中国法律不构成侵权，则不得按侵权行为处理。我国关于外国人收养中国子女的规定。依据《收养法》第20条和国务院批准的《外国人在华收养子女登记办法》第3条的规定，外国人在我国收养子女，必须重叠适用中国《收养法》和收养人所在国的法律。《收养法》第20条规定：“外国人依照本法可以在中国收养子女。”《外国人在华收养子女登记办法》第3条规定：“外国人在华收养子女应符合收养法的规定，并不得违背受益人所在国有关收养的法律。”(四)选择适用准据法的冲