冲突规范与准据法

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1、第三章冲突规范与准据法第一节冲突规范第二节系属公式第三节准据法第一节冲突规范一、概念法律选择规范(choiceoflawrules)法律适用规范(rulesofapplicationoflaw)间接规范(indirectrules)国际私法规范(rulesofprivateinternationallaw)二、特点《民法通则》第一百四十六条侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地法律。……二、特点（一）与实体规范相比，不直接规定实体权利义务，虽然以民事关系为调整对象（二）与程序规范相比，不直接规定诉讼权利、义务，虽然指示法院的行为确定性和

2、可预见性冲突正义与实质正义飞机上的侵权行为一日本人驾车于广州市五山路撞伤一菲律宾人，受害人乘飞机到新加坡后死于新加坡，后确定死因系车祸内伤所致。经查明，汽车系我国牌照，由我国保险公司承保，该日本人在广州有住所。被害人之妻在广州市中院起诉，请求民事损害赔偿。三、地位——国际私法的基本规范（一）历史渊源（二）国际私法的基本任务（三）适用范围（生命力顽强）概括力强较温柔，易为各国所接受实体法的作用有限四、结构一般法律规范的结构：三要素说条件+模式+后果中国籍公民王美玫1948年随父母到印尼定居，1958加入印尼国籍。1995年王美玫丈夫去

3、世，王除有一子外无其他亲属。1996年，王美玫变卖其在印尼的财产，与其子回中国定居。回国后，王购买了一套公寓自住。王的儿子有业不就，靠王的积蓄生活。王多次劝说其子自食其力，但其子置若罔闻。王遂加强了对财产的控制，招致其子不满，先后两次欲害其母，均被与其母朝夕相伴的爱犬旺财相解。王年事已高，又遭逆子暗算，心力交瘁，自知将不久于人世，遂于1998年底找到律师宋世杰立下书面遗嘱：1．取消其子的继承权。2．遗有人民币10万元左右，由旺财继承。这笔钱由律师掌管，用于照料爱犬的生活费用。3．律师履行相应义务后，公寓一套归其所有。王立遗嘱后不久去

4、世。旺财在其墓地守候四天四夜不吃不喝，悲壮死去。我国《民法通则》第149条规定：“遗产的法定继承，动产适用被继承人死亡时的住所地法律，不动产适用不动产所在地法律。动产的法定继承适用被继承人死亡时的住所地法律范围系属关联词连接点冲突规范的结构:范围＋系属系属范围法律关系法律问题*与准据法的区别关联词：适用依连接点／连接因素（connectingfactor）那些能在法院需要处理的事实情况与某一特定法域之间建立起“自然”联系的明显事实。——戚希尔＆诺斯（英）客观连接点主观连接点静态连接点动态连接点事实因素法律概念分类：开放性连接点硬性

5、连接点发展趋势：灵活化——软化处理（SofteningProcess）多样化——组合拳第5条：“在下述情况下，适用的法律应为直接遭受损害的人的惯常据所的国内法，如果该国同时又是①被请求承担责任者的主要营业地；或②直接受害者获得产品的地方”。1973年《产品责任法律适用公约》第4条：“准据法应当是损害地国家的法律，如果该国同时又是①直接遭受损害者的惯常居所地；或②被请求承担责任者的主营业所在地；或③受害者获得产品的地方。”五、类型（一）单边冲突规范（二）双边冲突规范（三）选择性冲突规范（四）重叠性冲突规范两个或两个以上连接点一个连接点

6、《合同法》第126条第二款：在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。《民法通则》第144条:“不动产所有权,适用不动产所在地法律。”1.有条件的选择性冲突规范2.无条件的选择性冲突规范《民法通则》第146条：侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法律。当事人双方国籍相同或者在同一国家有住所的，也可以适用当事人本国法律或者住所地法律。1978年《奥地利联邦国际私法法规则》第16条：在国外举行的婚姻，其方式依许婚各方的属人法；但已符合婚姻举行地法关于方式的规定

7、者亦属有效。1902年海牙《离婚及分居法律冲突与管辖权冲突公约》第2条：“离婚之请求，非依夫妇之本国法及法院地法均有离婚之原因者，不得为之。”我国《海商法》第270条规定:“船舶所有权的取得、转让和消灭，适用船旗国法律”。这一规定属于下列哪种冲突规范?A.单边冲突规范B.双边冲突规范C.选择适用的冲突规范D.重叠适用的冲突规范（B）“亲子间的法律关系，依父之本国法；如无父时，依母之本国法”。这是一条Ａ．单边冲突规范Ｂ．双边冲突规范Ｃ．重叠型冲突规范Ｄ．选择性冲突规范（D）1992律考题“在中华人民共和国境内履行的中外合资经营企业合同

8、、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律。”该条款属于下列选项中哪一类型的冲突规范？A.单边冲突规范B.双边冲突规范C.重叠适用的冲突规范D.选择适用的冲突规范（A）2003司考题我国《民法通则》在