讲义3(冲突规范与准据法5-7节)

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1、[教学内容及教学要求]第五节冲突规范的概念、结构与类型一、冲突规范的概念（重点）三、冲突规范的特点（理解）二、冲突规范的结构（重点）四、冲突规范的类型（重点）第六节连结点一、连结点的概念（重点）二、连结点的法律意义（理解）三、连结点的分类（理解）四、连结点的选择*五、连结点的冲突*第七节系属公式（重点）一、系属公式的含义*二、常用的系属公式第五节冲突规范的概念、结构与类型一、冲突规范的概念（重点）冲突规范是指明某一涉外民事法律关系应该适用何国实体法的规则。二、冲突规范的结构（重点）（一）范围是指冲突规范所要调整的涉外民事法律关系的类型、种类。连接对象（二）系属是指冲突规范所调整的某

2、一涉外民事法律关系应具体适用的某一特定的法律。连结点又叫连接因素，通过它把范围与调整该范围的某一特定的实体法规范连接起来。所谓准据法，是指经冲突规范指定援用来具体确定国际民商事法律关系当事人的权利与义务的特定的实体法律。三、冲突规范的特点（理解）1、它仅仅指出某一涉外民事法律关系怎样适用实体法2、它必须与它所援引的某一特定的实体规范结合起来，才能发挥法律调整当事人权利、义务的作用３、本身不能直接确定该法律关系当事人的权利与义务，缺乏一般法律规范所具有的明确性和预见性４、从其结构看，由“范围”和“系属”两大部分构成法律适用规范法律选择规范间接规范结构特殊的规范四、冲突规范的类型（重点

3、）（一）单边冲突规范（二）双边冲突规范（三）重叠适用的冲突规范（四）选择适用的冲突规范（一）单边冲突规范直接规定适用本国法律的冲突规范。各国立法越来越少地使用给法院在适用法律上留下空缺（二）双边冲突规范例：抚养适用与被抚养人有最密切联系的国家的法律对内外国法律的平等对待并不直接规定适用内国法或外国法，而只规定一个指引确定准据法的连结点，根据该连结点，结合实际情况确定应适用的法律的冲突规范。最基本最常用的类型（三）重叠适用的冲突规范即含有两个或两个以上的连结点，他们所指引的两个或两个以上的国家的法律同时适用于“范围”所指的涉外法律关系或法律问题的冲突规范。例：夫妇非依其本国法及法庭

4、地法均许可离婚时，不得为离婚请求（四）选择适用的冲突规范例：凡遗嘱方式符合成立地法、遗嘱人死亡时本国法、住所地法、经常居住地法，均为有效。①概念即含有两个或两个以上的连结点，但只选择其中一个连结点所指引的法律来调整有关涉外民事法律关系的冲突规范。②种类无条件选择适用的冲突规范有条件选择适用的冲突规范无条件选择适用的冲突规范两个或两个以上的连结点所指定的国家的法律基本上具有平等地位，并无主次轻重或适用的先后顺序之分，可以选择其中一个国家的法律来处理某一涉外民事关系的冲突规范。有条件选择适用的冲突规范冲突规范中的两个或两个以上的连结点所指引的法律，在适用上有先后主次之分，只允许依顺序或

5、有条件地选择其中之一加以适用的冲突规范。第六节连结点一、连结点的概念（重点）连接因素连接根据二、连结点的法律意义（理解）1）形式上：把冲突规范中的“范围”所指的法律关系与“准据法”即某一地域的法律联系起来的纽带或媒介；2）实质上：反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在着的内在的实质联系或隶属关系。三、几种重要的连接点（了解）国籍住所与经常居所行为地物之所在地法院地当事人意思自治最密切联系地......四、连结点的分类（理解）1、客观连结点和主观连结点客观连结点国籍，住所，居所，营业所，物之所在地，法院地等主观连结点当事人之间的合意和最密切联系地等2、静态连结点和动态连结点静态连结

6、点不动产所在地，婚姻举行地，合同缔结地，法人登记地，侵权行为发生等国籍，居所，住所，所在地，法人的管理中心等动态连结点3、单纯事实和法律概念单纯的事实物之所在地，法院地等法律的概念国籍，住所，法律行为等五、连结点的选择*1、连结点的选择并不是随心所欲的，必须遵循一定的客观依据。任何一个连结点的形成和发展都有其深刻的政治与经济根源，都是一定时期的政治、经济，尤其是国际经济活动的状况密切相关的。英国：住所国籍2、20世纪60年代以来，越来越多的国家主张对连结点进行软化处理，用开放性的、可供选择的多元连结点代替僵化的、单一的封闭性的连结点。目前在世界范围内广泛流行的“最密切联系原则”就集

7、中反映了这一变化。3、规定多个连结点以提高法律选择的灵活性：如在冲突规范中规定两个或两个以上可供选择适用的连结点，以增加冲突规范的弹性；4、对同类法律关系依不同的性质加以区分，规定不同的连结点：传统的国际私法立法对同一类法律关系一般只规定一个连结点，但现在，不仅新的法律关系大量产生，就是同一法律关系内部也开始分化；5、对同一法律关系的不同方面进行分割，对不同的部分或不同的环节规定不同的连结点。五、连结点的冲突*解决连结点的冲突，必须按照一定的法律观念对有关连结点的法律