浅析专利法第二条第二款的审查原则及修改对策_王敏

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1、浅析专利法第二条第二款的审查原则及修改对策AnalysisoftheexaminationprincipleandmodificationstrategiesaccordingtoPatentLawArticle2.2王敏作者单位：国家知识产权局专利局光电部摘要：对于专利法第二条第二款适用的发明专利申请的审查原则及修改对策，笔者结合具体的案例着重介绍如下三种情况：涉及智力活动的规则和方法的发明专利申请；涉及计算机程序的发明专利申请；涉及商业方法的发明专利申请。关键词：商业方法智力活动计算机程序不授权客体

2、一、前言在专利审查实践中，笔者发现当审查员使用专利法第二条第二款评价专利申请时，尤其是涉及计算机程序和商业方法的发明专利申请，申请人和代理人常常不能完全理解审查意见，导致意见陈述答非所问，文本修改不合格，从而使得申请最终被驳回。本文将简单介绍涉及专利法第二条第二款的发明专利申请的审查原则。审查员在对一项专利申请进行审查，判断其是否为不属于专利法第二条第二款规定的专利保护的客体是，审查对象是以该申请的权利要求所请求保护的技术方案为主，而说明书的内容主要用于解释权利要求所请求保护的技术方案。在实际审查中，涉

3、及专利法第二条第二款的发明专利申请主要是如下三种情况：涉及智力活动的规则和方法的发明专利申请；涉及计算机程序的发明专利申请；涉及商业方法的发明专利申请。二、案例说明1、属于专利法第二十五条第一款第（二）项规定的情况《专利审查指南》第二部分第一章第4.2节规定：“智力活动的规则和方法是指导人们进行思维、表述、判断和记忆的规则和方法。由于其没有采用技术手段或者利用自然规律，也未解决技术问题和产生技术效果，因而不构成技术方案。1它既不符合专利法第二条第二款的规定，又属于专利法第二十五条第一款第（二）项规定的情

4、形。因此，指导人们进行这类活动的规则和方法不能被授予专利权。”【1】【案例1】申请号：200410065270.0权利要求1：一种裤子、裙子前后臀围区域的尺寸确定方法，特别是指把臀围分成前臀、后臀二个立体区域的尺寸确定方法。首先根据人体重心轴位置，及人体前后中心纵剖面，过重心轴线且垂直于前后中心纵剖面作纵剖面，该剖面分割于臀部，在臀部横剖面图上构成二个区域，前身部位的为前臀区、后身部位的为后臀区。【案例分析】该申请涉及一种服装尺寸确定方法，该方式仅仅根据人体重心位置来规定了前后臀区，这是一种人为的规定，

5、其特征不是技术特征，解决的问题也不是技术问题，因而不能构成技术手段，该权利要求限定的不是一个技术方案。该发明专利申请既不是专利法保护的客体，又属于专利法第二十五条第一款第二项所述的智力活动的规则和方法。对于这类权利要求审查员采取第二条第二款或者专利法第二十五条第一款第（二）项评价，申请人对于审查结论也比较容易接受。【案例后续及修改建议】本案，审查员一通的意见认为权利要求请求保护的不是一个技术方案，不属于专利法保护的客体。本案属于单纯的智力活动的规则和方法，并且同时说明书中也没有记载其他任何可以授予专利权

6、的实质性内容，因而无论如何修改，都不可能克服此缺陷。申请人一通后视撤了。2、涉及计算机程序的发明专利申请《专利审查指南》利用一整章来针对涉及计算机程序的发明专利申请的审查作出了具体规定，足以说明这类发明专利申请具有一定的特殊性。而现行的审查原则是，先判断权利要求请求保护的主题为是否涉及计算机程序的专利申请；如果是的话，则需要考量该项技术方案是否解决了技术问题，是否采用了技术手段，是否获得了技术效果。2【案例2】申请号：200910126845.4权利要求1：一种机器人的动作富裕量运算显示方法，包括：第1

7、步骤，针对机器人的示教程序中所含的多个示教点的每一个示教点，使表示上述机器人的位置姿势的多个参数中的1个参数或多个参数变化，来计算表示在上述机器人的各关节的动作范围内从上述示教点起算能连续动作的区域的动作富裕量；以及第2步骤，用数值定量地显示各示教点的上述动作富裕量。【案例分析】本申请涉及工业用机器人的控制。而独立权利要求1的方案要求保护一种机器人的动作富裕量运算显示方法，此为涉及计算机程序的主题。权利要求1的技术方案的主要内容是利用计算机模拟实际机器人的位置姿势参数，计算富裕量并显示出来。该技术方案实

8、质上是在计算机上仿真机器人的动作，同时计算并显示参数值，该技术方案并没有给计算机以及机器人的内部性能带来改进，也没有给计算机以及机器人的构成或功能带来任何技术上的改变。尽管说明书中描述了一个对机器人进行控制的技术方案，然而权利要求1所请求保护的只是上述技术方案中的一个仿真步骤，并且从属权利要求2－7的内容也不涉及反馈控制。仅针对该权利要求而言，该方案解决的问题是如何向操作人员直观表达机器人的动作富裕量，其不是技术问题；采用的手段是：变化参数