关于专利法第二条第二款的浅析

《关于专利法第二条第二款的浅析》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、关于专利法第二条第二款的浅析作者：孟祥海*知识产权期刊2010年6月最近，在专利代理实践中，越来越多的审查意见通知书中指出了发明申请中的权利要求所请求保护的方案不是专利法第二条第二款规定的客体，对于这样的问题，申请人往往不知道如何应对，不知道采用何种方式从哪一方面来进行争辩，从而导致申请往往被驳回，使申请人的利益受到损害。因此，针对这样的问题，本文试通过如下的分析，来寻找到一种可行的合适的应对方法。一、相关的法律规定及分析12在我国的《中国人民共和国专利法》第二条第二款中规定：“专利法所称发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案”。3在中国知识产权局2010年版的《专利审查指南》

2、中，又对《专利法》的第二条第一款进行了解释，即，在其第二部分第一章中，进行了如下的规定：“专利法所称的发明，是对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案，……技术手段通常是由技术特征来体现的。……未采用技术手段解决技术问题，以获得符合自然规律的技术效果的方案，不属于专利法第二条第二款规定的客体。……”上述审查指南的规定应该是在陈述发明请求保护的方案是否属于专利法第二条第二款规定的客体时首先要考虑到的，或者说，只有符合了“技术方案是对要解决的技术问题所采取的利用了自然规律的技术手段的集合……未采用技术手段解决技术问题，以获得符合自然规律的技术效果的方案，不属于专利法第二条第二款规定的客体。……

3、”这样的要求，才能够是专利法第二条第二款规定的客体。因此，如何理解上述要求成为在专利代理实务中的一个关键。二、对于技术方案的理解以及实例分析1、一般情况下的理解和分析对于“技术方案是对要解决的技术问题所采取的利用了自然规律的技术手段的集合”，应按如下思路加以理解。基于审查指南中的“未采用技术手段解决技术问题，以获得符合自然规律的技术效果的方案，不属于专利法第二条第二款规定的客体”这一规定来考虑，所谓的技术方案，应该是采用了技术手段、解决了技术问题、获得了符合自然规律的技术效果，换言之，是金杜律师事务所1否可以理解为，同时满足这三个要素的方案，就属于专利法第二条第二款规定的客体呢？如果对这三个

4、要素进行进一步的分析，可以认为，采用了技术手段解决的问题一般都是技术问题，通过技术手段实现的效果都是技术效果，因此，重点应该就放在该方案是否采用了技术手段。而且，应将权利要求的方案作为一个整体进行考察，判断整个方案是否采用了技术手段，解决了技术问题并产生了技术效果。而不是通过判断个别特征解决了技术问题并产生了技术效果，从而得出该权利要求的方案为技术方案的结论。下面举1个例子进行分析。【案例】权利要求：一种具有装饰性伞头的晴雨伞，包括支撑伞布的伞柄和伞骨以及与伞柄的手持端固定连接的伞头，其特征在于：所述伞头是具有气密内腔的透明伞头，在伞头的内腔封装有防冻无菌液体，能自由流动的小装饰物浸泡在所述

5、液体中。在说明书中记载了其要解决的问题是使雨伞更美观。所达到的效果是使雨伞更美观。【案例分析】该申请涉及一种具有装饰性伞头的晴雨伞，根据所属领域的公知常识，其特征部分“所述伞头是具有气密内腔的透明伞头，在伞头的内腔封装有防冻无菌液体，能自由流动的小装饰物浸泡在所述液体中”都是伞头的具体结构特征，是技术特征，这些特征构成的手段使该申请的雨伞头有一个立体的、有动感的装饰物，因此该申请采用了技术手段。虽然说明书记载的所要解决的问题是使雨伞更美观，但是通过进一步分析，可以确认，该发明实际上是采用在伞头设置透明气密内腔，并在其中充人液体和小装饰物这些技术手段，对雨伞结构进行改进，解决使小装饰物在伞头内

6、可视漂浮这样的技术问题，从而实现了伞头能够呈现漂浮装饰这样的技术效果，至于雨伞美观只是该技术方案衍生的视觉效果，并不能由此掩盖其构成技术方案的本质。因此该权利要求请求保护的内容构成技术方案。换言之，由于本申请采用了伞头的具体结构特征这样的技术特征，因此通过这些技术特征构成的技术手段，能够解决的问题就成为了使小装饰物在伞头内可视漂浮这样的技术问题，自然获得的效果也就是技术效果。从上面这个案例可以理解为，如果采用了一种具有技术特征的手段，那么所解决的问题一般都是技术问题，所能获得的效果一般都是符合自然规律的技术效果。所以，可以总结出的一个结论是，对于涉及机械发明领域的大部分发明申请而言，只要存在

7、具有技术特征的手段，那么权利要求所请求保护的内容一般都会构成技术方案。金杜律师事务所22、电子领域或者计算机领域的申请的情况4在审查指南第二部分第九章单独地对涉及计算机程序的发明专利申请审查进行了详细的规定。从这些规定可以看出，如果涉及计算机程序的发明专利申请的解决方案执行计算机程序的目的是为了实现一种工业过程、测量或测试过程控制、为了处理外部技术数据、为了改善计算机系统内部性能，则属于专利保护的客体。并且，