關於構建違憲審查體制的思考.doc

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1、關於構建違憲審查體制的思考提要我國現行的憲法沒有關於違憲審查的具體規定，這是我國憲政當中的一個重大問題。本文在分析建立違憲審查必要性的基礎上，提出瞭建立違憲審查的建議，既構建違憲審查的主體、明確違憲審查的程序、設立強制措施、對公民救濟的實施等關鍵詞：違憲審查；必要性；建議分類號：D9文獻標識碼：A一、建立違憲審查的必要性我國現行的憲法沒有關於違憲審查的具體規定，這是我國憲政當中的一個重大問題。雖然我國憲法規定，“憲法是國傢的根本法，具有最高法律效力”和“一切違反憲法和法律的行為,必須予以追究”，但憲法並沒有規定違憲追查的機構和具體程序，以及違憲的強制糾正措施。這

2、在事實上使憲法的遵守和執行得不到有力保證憲法是對整個社會的各種社會關系所做的根本性、原則性、綱領性規定，是整個社會的最高規范。一般而言，憲法應該是全體國民意思的總體表達，是整個社會成員所認同的社會秩序的總體規范，是全社會理性意識的歸總和體現。因此，隻有憲法得到充分的遵守和執行，這個社會才會是有序、規范、良性的（當然這有個前提一一憲法本身是良法，否則社會就要亂瞭套）憲法所規定的是一種應然狀態，也就是說，社會應當按照憲法所規定的進行。這就要求制定的法律、法規是與憲法的規定是一致的，國傢機構的組成是按照憲法進行的，國傢公共組織的行為是在憲法的框架下的，公民的行為舉止與

3、憲法是和諧的。但事實上，應然並不一定會成為必然，應然是一種可能，而且僅僅是一種可能。這就難保法律、法規與憲法不相抵觸，難保國傢機構是按照憲法的規定組織的，難保公共組織的是在沒有違背憲法下進行作為的，難保公民的舉止是憲法的體現。即使憲法規定其自身是最高的法律規范和行為準則，違反則須追究責任，但如果沒有明確的保障機制和強制措施，憲法也就成瞭“空中樓閣”，隻有一個權威的名而沒有權威的實。這與憲政的精神是相違背的，也不利於國傢憲政的實現和民主政治的前進在我國的現行法制環境下，法制尚有待健全，有些憲法中有規定的，但實際上沒有相應部門法的充實；有些有部門法規定的,但不夠完善

4、，可行性較差。因此，如若不依照憲法，公民的一些權益就會形同虛設，難以得到有力的保障；而且即使在有相關部門法充實的情況下，也不能確保這些部門法就能很好地理解瞭憲法的精神，並且這個時候僅僅依照部門法也不是很好的憲政行為二、違憲審查的建議基於以上考慮，本文認為我國建立健全違憲審查機制勢在必行。我國的違憲審查機制必須和我國的具體國情相結合，必須是從維護人民群眾的根本利益角度出發的，必須是為構建和諧社會構築堅固屏障的違憲審查制度的建立必須先有違憲審查的主體，即違憲審查的機構及其組織。從實踐看，各憲政國傢都是根據自身實際來建立違憲審查制的。根據審查機關及審查程序不同，大體形

5、成瞭三種類型:第一種類型是立法機關或傢權力機關審查制，即由立法機關或最高國傢權力機關行使違憲審查權。第二種類型是司法審查制，即由普通法院行使違憲審查權。第三種類型是特設機關審查制，即由專門設立的機關如憲法法院、憲法委員會等行使違憲審查權。三種類型並無高低之分，其實質都在於排除違憲的法律和行為，使憲法的普遍效力不受損害，並在立法和行為中得以持續貫徹。憲法效力保障制度多元化發展因於各國的傳統理念和制度背景，是憲政主義普遍原理民族化、個別化的重要體現根據我國的國情，本文認為我國應該設立專門的機關審查制。按照我國法律規定，全國人大是我國最高的立法機關，其作為最高權力機關

6、的地位是不可動搖的，因此全國人大自然擁有違憲審查的權力，這應在憲法中予以明確的規定。在現行的體制下,全國人大閉幕期間是由全國人大常委會代行全國人大部分職權（含部分立法權），在這種情況下，如果再由全國人大常委會來代行全國人大的違憲審查權，顯然是不合適的，因為這會導致自查自糾的局面出現，難以保證其違憲審查的公正性、中立性出於這種考慮，為瞭增強違憲審查的可行性、公正性、中立性，首先應在全國人大之下設立憲法委員會，其與全國人大常委會互不隸屬，而是直接對全國人大負責，在全國人大閉幕期間單獨司掌違憲審查權。憲法委員會的規模應控制在15人以內（取單數）但不少於7人，設主席1名

7、，組成人員由國傢主席從全國的高等法官或者高級律師中提名，由全國人民代表大會全體會議決定。憲法委員會成員的任職是終身制的，隻對全國人大及職業道德負責，在擔任憲法委員會委員期間不得兼其他任何職務（學術性職務除外）；憲法委員會成員在任職期間享受正省部級公務員待遇，主席享受副國傢級公務員待遇。憲法委員會的預算由全國人大單獨列支，但須接受國傢審計署的審計其次，建立違憲審查的程序。對於這個程序可以根據違憲的主體不同分為兩個：一是公權組織（包括法律、法規）的違憲審查程序；二是普通公民和組織違憲審查程序。對於公權組織違憲,任何具有民事行為能力的組織和個人都可以向憲法委員會提出違

8、憲審查請求；而對於普通公