专题一 行政法概述

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1、专题一行政法概述【母法条】《宪法》第5条中华人民共和国实行依法治国，建设社会主义法治国家。国家维护社会主义法制的统一和尊严。一切法律、行政法规和地方性法规都不得同宪法相抵触。一切国家机关和武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守宪法和法律。一切违反宪法和法律的行为，必须予以追究。任何组织或者个人都不得有超越宪法和法律的特权。相关法理：关于行政法价值取向的理解有三：一是“管理论”；二是“控权论”；三是“平衡论”。1．“管理论”认为，“行政法”是“行政主体管理相对人的法律”，这种观点将行政相对方视为行政客体，突出行政权力，片面强调行政主体的优越性，漠视相对方的合法权利；在国家利

2、益或公共利益与个人利益的关系上，过分强调国家利益或公共利益。根据这种理解，国家缺乏对行政相对方有效的法律救济机制，缺乏对行政权力进行监督的法律机制。其结果是维护行政权力，忽视相对人权利。2．“控权论”认为，“行政法”是关于控制行政权的法律。之所以强调对行政权的控制，主要理由有三：一是，行政权的作用有两面性：既可能为人们提供秩序，同时也可能滥用，国家权力如果不加控制和制约就必然导致被滥用；二是，与立法权、司法权等其他国家权力相比，行政权最经常、最广泛、最直接地涉及行政相对人，且行政权实施的程序远不及立法权、司法权行使的程序严格、公开，从而行政权最容易导致腐败；三是，行政权相对于立法权和司法

3、权有膨胀和扩张的趋势。3．“平衡论”认为：一方面，为了维护公共利益，必须赋予行政机关必要的权力，以达到行政的目的；另一方面，又必须维护公民的合法权益，重视公民的参与和权利补救，以及对行政的监督，这两方面不能偏废。本专题着重把握“平衡论”指导下的行政法基本原则。一、行政国家行政公共事业组织的行政公共行政地域性自治组织的行政团体性自治组织的行政现代行政其他公共行政以营利为目的的企业行政普通行政民营非营利社会服务组织的行政其他普通行政行政法意义上的行政是指公共行政。我国行政法支配的公共行政，现在主要是国家行政。287国家行政，是指国家行政机关行使国家行政职权实现国家行政职能的活动。这种行政活动

4、的主要特征是：(1)国家职权性，即可以使用国家强制力实现其意志；(2)执行性，即行政机关对我国国家权力机关的从属性；(3)公共性，即行政职权的行使是为取得、发展和维护国家和社会公共利益；(4)积极性，即行政职权的行使可以不以他人的请求为条件，主动地采取为实现其职能所需要的行政措施；(5)直接性，即行政机关可以直接具体地规定特定人的权利和义务。【例】下列哪些活动属于我国行政法调整的行政活动?A．乡选举委员会主持的乡人大代表的选举工作B．村民委员会对本村的公共事务和公益事业的办理C．中国人民银行在公开市场上买卖国债、其他政府债券和金融债券及外汇D．中国人民银行会同国务院银行业监督管理机构制定

5、支付结算规则【答案】D二、行政法基本原则之一：合法行政原则（一）．地位合法行政是行政法的首要原则。其他原则可以理解为这一原则的延伸。实行合法行政原则是行政活动区别于民事活动的主要标志。（二）．依据合法行政原则的依据，是行政机关在政治制度上对立法机关的从属性。合法行政原则是我国根本政治制度人民代表大会制度在国家行政制度上的体现和延伸。（三）．内涵1.行政机关必须遵守现行有效的法律这一方面的基本要求是：行政机关实施行政管理，应当依照法律、法规、规章的规定进行；禁止行政机关违背现行有效的法律、法规和规章。具体而言：（1）行政机关制定的任何规定和决定都不得与法律相抵触，行政机关不得做出不符合现行

6、法律的规定和决定。（2）行政机关有义务积极执行和实施现行有效法律规定的行政义务。行政机关不积极履行法定作为义务的，将构成不作为违法。2.行政机关应当依照法律授权活动这一方面的基本要求是：没有法律、法规、规章的规定，行政机关不得做出影响公民、法人和其他组织合法权益或者增加公民、法人和其他组织义务的决定。具体而言：（1）行政机关采取行政措施必须有法律、法规、规章的明确授权；（2）没有法律、法规、规章的授权，行政机关不得采取影响公民、法人和其他组织权利义务的行政措施。行政机关不遵守这一不作为义务，将构成行政违法。【例】某大二学生甲与乙谈恋爱并发生性关系。学校依据该校《学生违纪处罚条例》第2章第

7、20条287“品行恶劣，道德败坏，情节轻微者，给予严重警告或者记过处分；情节严重和发生不正当行为者，给予留校察看甚至开除学籍处分”，将两人同处开除学籍处分，并要求立即离校。请对该校的行为简要分析。【答案】学校对于学生的管理，属于行政法调整的行政活动。学校制定规范性文件也应受法律保留原则的约束。公民受教育权属于宪法上的基本权利，因此对于学生入学、开除、勒令退学等重要事项，应当实行法律保留。该校制定的《学生违纪处罚条例》违反法律保留原则