道德张力下诱惑侦查的法律正当性标准.pdf

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1、第5卷第2期福建江夏学院学报VO1．5NO．22015年4月JournalofFujianJiangxiaUniversityApr．2015道德张力下诱惑侦查的法律正当性标准秦策，郝文洁(1．2．南京师范大学法学院，江苏南京，210023)摘要：诱惑侦查是一种饱受道德争议的侦查措施。要使这种侦查措施获得人们的法律情感所接受，应当尽可能控制对被诱惑者的权益损害，这就要求在理论和司法实务中应当确立合适的诱惑侦查正当性标准，即以主观标准为主、客观标准为辅的混合标准，并且明确诱惑行为正当性的前提和“过度

2、引诱”行为的界限，从正反两个方面将诱惑侦查行为限定在合法合理的限度内。同时，赋予被引诱者寻求救济的权利是非常必要的。关键词：诱惑侦查；主观标准；客观标准；混合标准；司法道德中图分类号：D918文献标识码：A文章编号：2095—2082【2015)一0051—08诱惑侦查一直是饱受争议的一种侦查措施。一方面，作为隐蔽型犯罪的有效侦查手段，诱惑侦查具备一般侦查措施无可比拟的优势，所以长久以来受到世界各国侦查机关的青睐。而另一方面，长期的侦查实践也证明，诱惑侦查是一把“双刃剑”，在为侦查机关提供便利的同

3、时，也对人权保障造成了一定程度的冲击，因而关于诱惑侦查的是非之争从未停止，也莫衷一是。我国新修订的《刑事诉讼法》提及了“诱惑侦查”，但是对其正当性标准并无清晰界定，而且缺乏系统完备的规范，以致侦查机关不能正确利用这一侦查措施而达到有效惩治犯罪、保障人权的目的。因此，应当在借鉴国外学说发展的基础上，确立我国诱惑侦查的正当性标准，对不当诱惑侦查设定必要的司法救济，使诱惑侦查在符合法律规定的同时，也能在道德情感上为人们所接受。一、诱惑侦查的道德争议(一)关于诱惑侦查的道德质疑诱惑侦查行为历来为人们争论不

4、休。质疑者认为，诱惑侦查的实施者违背了国家机关的道德责任，有损国家威信，也为民众所不齿。有学者指出，对一个有犯罪倾向的人，是立足于拉，还是立足于推，这是区分行善与作恶的分水岭。一个有犯罪倾向的人，拉一拉就过来了，就远离犯罪；推一推就过去了，便成为犯罪分子。侦查人员面对一个有犯罪倾向的人，特意设计某种诱发犯罪的情境，或者根据犯罪倾向，提供实施犯罪的条件和机会，叫他人瞌睡遇上枕头，这样明目张胆地坑人，给人民群众留下十分恐怖的感觉。u在实施诱惑侦查时，侦查人员往往会隐藏自己的收稿日期：2015—03—0

5、9基金项目：2013-q-家社科基金资助项目(13BFX006)；2O13年最高人民检察院检察理论研究课题(GJ2013D12)作者简介：1．秦策(1968一)，男，江苏如皋人，南京师范大学法学院教授，博士生导师，法学博士；2．郝文洁(199o_-)，女，山东潍坊人，南京师范大学法学院2013级研究生。51身份和意图，利用被引诱者对金钱、美色等利益的欲望来进行引诱，带有很强的欺骗性。这种利用人性弱点和人为设置情境来展开的道德测试，实质有“制造犯罪”之嫌。另一方面，刑事诉讼中的司法诚信原则要求专门机

6、关及其工作人员履行客观公正的义务，不容许采用欺骗、有悖公德的手段实施诉讼行为。尽管犯罪侦查是侦查主体同犯罪分子之间的对抗与较量，但仍然需要诚信基础。诱惑侦查显然与司法诚信的要求存在着一定的悖离，而如果侦查行为丧失诚信，司法的权威性将会荡然无存。与此同时，诱惑侦查导致的定罪量刑有违司法公平。如果侦查机关以诱发犯意的方式来获得证据，被诱惑者的行为是在侦查人员的唆使与操控下进行的，但责任却由被告人来完全承担，这不符合刑法的罪责刑相适应的原则。总之，一直以来，诱惑侦查都受到道德上的质疑，很多学者认为诱惑侦

7、查是对司法道德的挑战，因此在理论和实践中，都应当拒绝“诱惑侦查”。(二)关于诱惑侦查的道德论证毋庸置疑，诱惑侦查的支持者首先要确立其道德上的正当性，这可以从以下三个角度展开论证。其一，犯罪行为是违背社会道德的行为。犯罪具有社会危害性，因其严重侵犯了社会利益或他人权利，理应受到刑罚制裁。法律往往是最低的道德标准，因此，犯罪往往都会突破社会的道德底线。犯罪行为的非道德性不仅体现在主观思想上，还体现在其客观行为和违法后果上。如果对犯罪行为不能进行有效的侦查，本身就是非道德的。其二，被诱惑者应当承担作为普

8、通公民的道德责任。不仅侦查人员要承担道德责任，普通公民也存在一定的道德责任。一个意志自由的理性人在面对侦查诱惑时是有着自由选择意志的，侦查人员并未使用暴力、胁迫方式强迫行为人犯罪，被诱惑者处于“可为”或“不为”状态，诱惑只是外因，自己的意志才是内因。被诱惑者违背了作为普通公民的道德责任不仅具有道德上的可谴责性，如果构成犯罪，也应当承担刑事责任。其三，有效侦查犯罪具有合目的性。侦查并追究犯罪，维护公共安全和社会秩序，是公安司法机关的职责所在，也是司法活动获得道德性的基础。司法实践中应