证券投资咨询机构的信义义务研究

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1、证券投资咨询机构的信义义务研究摘要：信义关系理论是英美法系屮的重要理论，所涉及的法律关系范围非常广泛，常见的如信托、公司治理、代理等。信义关系下，一方负有一种特殊义务一一信义义务。证券投资咨询中，证券投资咨询机构(及其从业人员)与投资者之间的关系符合信义关系的要索。而口，将信义义务引入证券投资咨询，明确投资者向证券投资咨询机构(及英从业人员)追究民事责任的法律基础，冇利于保护实际承受风险的投资者的合法权益。我们应在明确信义义务内涵的基础上，赋予利益受损的投资者私人诉权和完善事前预防机制以达到证券投资者保护这一立法目的。关键词：信义关系；信义义务；证券投资咨询

2、；投资者保护中图分类号:D912.28文献标识码:A文章编号:0257-5833(2014)10-0101-10一、证券投资咨询机构信义义务的理论基础1信义关系及信义义务(1)信义关系及信义义务的含义信义关系及信义义务是英美法系屮的重要概念。它可追溯至罗马法屮的“信托遗嘱”制度。《布莱克法律词典》将“信义关系”(Fiduciaryrelationship)定义为这样一种关系，即一方就该关系范围内的事务为另一方的利益承担义务。信义关系中为另一方利益负担义务的一方被称为受托方(fiduciary,也称作信义方)，相对方可以被称作受益方(beneficiary)o

3、信义关系的范围非常广泛，早期运用于信托受托人与受益人之间、寄托(bailee)受托人与委托人之间的关系，后来扩展到代理人与被代理人之间、公司股东与高级管理人员之间、合伙人之间的关系等,传统民事领域的医生与患者之间、监护人与被监护人之间关系等也被认为是信义关系。信义关系下的双方当事人理应互负义务，但信义关系下必然存在一方向另一方的权力委托，为了避免权力接受方对该权力的滥用，法律在合同义务之外对权力接受方附加了约束，即信义义务要求。所以信义义务通常是指信义关系中受托方対受益方所负的义务。比如《布莱克法律词典》中介绍到“信义义务”，称其是一个最大诚信、信任和信心的

4、义务，直接由受托人对受益人负有，R要求一方为另一方的最大利益以最高程度的诚实和忠心为其行为。(2)信义关系的判断要素虽然我们能够人致了解信义义务的涵义，但试图给它下一个完整的定义是十分困难的。关于信义义务的界定，中外学界有许多不同理论，如财产理论、信赖理论、不平等理论、合同理论、不当得利理论、脆弱性理论、权力和自由裁量理论、重要资源理论以及最大利益理论等。但大多数理论都试图从信义义务某一方面的特征或者负冇信义义务的部分主体的共同特征出发来进行定义，存在很大程度上的不全面性，使得信义义务与非信义义务的界限显得模糊。通过单一的要素无法准确判断特定法律关系是否构成

5、信义关系，因此我们对信义义务的判断应综合多方面的要素。对于诸多理论中谈到的定义信义义务的要素，笔者选择较为关键或有争议的几项在此进行讨论：信赖。信赖或信任是信赖理论强调的因素。有学者在反驳该理论时谈到，信义关系一方当事人未必给予另一方当事人“信赖”，他信赖的其实为法律。笔者认为，对法律的信赖并不能替代对对方当事人的信赖，只耍行为人在行为与不行为Z间、不同行为对象Z间尚有选择的余地，则他选择特定对象为其利益进行某种行为就存在对该对象的信赖,所以“信赖”应是信义关系的一项内在特征，不应被否定。当然，单单“信赖”一词的范围又是非常抽象、宽泛的。可以说，我们的生活中

6、充斥着大量的不同程度的信赖，比如置身建筑物中有对建筑物所有者和管理者的信赖，购买产品时有对销售者和生产者的信赖，但这些非均能使相关当事人之间成立信义关系。首先，信义关系下的信赖需是具体的、特定的，是一方信赖另一方处理某些事务的知识、信息、经验和能力等，双方能够确泄彼此的身份。其次，信赖先于行为，即先有一方对另一方的信赖，再有另一方基于这份信赖为该方作出某种行为。当然，即便双方当事人Z间的“信赖”满足了以上两种条件，仍不足以确定他们Z间为信义关系，还需要考虑其他要索。需要注意的是，“信赖”是一种内心的主观想法，无法直接进行判断,需要通过一些客观条件来间接证明其

7、存在。比如，当处理双方当事人特足关系下的事务所必需的特殊技能、知识、信息、状态等是委托方不具备（或不具优势）而受托方具备的，通常可以推断委托方的这种托付是基于对受托方的信赖。替代。受托人承担着受益人或委托人的替代者的角色。信义关系项下的事务木应由受益人或委托人完成，但由于特定原因受益人或委托人无法或不愿完成，于是寻求受托人代替其完成。在研究信义义务时，合同关系常被用于与信义关系进行比较，也有理论用准合同关系来解释信义关系。信义关系与某些合同关系的差别确实有些模糊，但它们Z间虽然联系密切，却是各口独立的。许多信义关系的建立來源于双方当事人订立特定合同，•且相关

8、信义义务的内容往往与合同的H的相符，比如代理关系。但