基于信义义务的证券投资

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1、关于国际商事仲裁管辖权异议一、国际商事管辖权异议概述国际商事仲裁管辖权是指仲裁机构或仲裁庭依据癃法律的规定，在当事人约定确的某种情况发生时对某一特愈定的争议享有审理并做出裁食决的权利，是国际商事仲裁机构或仲裁庭有权对特定的搡国际商事争议进行审理并做出有拘束力的裁决的依据。混管辖权异议就是对仲裁机纡构或仲裁庭审理案件并做出裁决的权力提出抗辩，以否┎定仲裁机构或仲裁庭的管辖倔权。管辖权问题是仲裁程序穑必须解决的首要问题，是否德存在仲裁管辖权，对于仲裁锂庭和当事人都是十分关键的隘问题，它是仲裁程序进行的捡基石和条件。管辖权的问题莩没有处理好，没有管

2、辖权，僳即使做出了裁决书，也可能刽被法院撤销或者拒绝执行。ㄝ对仲裁管辖权的异议，按奥照异议所针对的对象划分，柏可分为针对仲裁机构提出的蜕管辖权异议和针对仲裁庭提劢出的管辖权异议。前者只可能发生于机构仲裁中，后者豸既可能发生于机构仲裁中，鲫也可能发生于临时仲裁中。如果按照所提异议是否涉偎及仲裁管辖权之根本所在，街也可将管辖权异议分为两类顷：一类是部分异议，一类是耖完全异议。对提交仲裁庭的阳仲裁请求或反诉请求中的某腈些问题是否属于仲裁管辖范骏围而提出质疑，属于对仲裁台23/23管辖权的部分异议。如果从驱根本上否定仲裁机构或仲裁堑庭进行有关仲裁活动的

3、权力，则属于对仲裁管辖权的完眸全异议。如果按照所提出後的管辖权异议的内容来划分罔，可以分为仲裁庭根本就没撑有管辖权的异议和仲裁庭行堀使管辖权不当的异议。第一赓种情形是指当事人认为根本檗就没有订立仲裁协议或协议擐无效等原因使得仲裁庭根本⒅就没有管辖权；后一种情况笔指仲裁庭有管辖权但没有恰渺当行使，包括仲裁庭超越管哀辖权和裁决并未解决当事人炻所提交的全部争议，即通常吆所说的超裁和漏裁。二、管辖权异议的依据裁决程撕序中概而言之，仲裁管辖携权来自于当事人的协议以及漳法律规定对该协议效力的限搠制。从立法和实践来看，仲è裁机构或仲裁员以及法院在鳌确定仲裁管

4、辖权时主要考虑氅下面三个因素：一是当事人踩之间有无签订有效、可执行的仲裁协议；二是争议事项禅是否具有可仲裁性；三是提蛔起仲裁的争议事项是否在仲陨裁机构或仲裁员的受案范围紫内。而如果一方当事人试图＞否认仲裁管辖权，理由也主忤要出在这几方面，使仲裁管辖权足以成立的每一个因素郊和环节反过来都有可能成为当事人抗辩的理由，即：否厩认仲裁协议的有效性或可执馇行性、否认争议事项的可仲糸裁性、否认争议事项属于仲23/23裁机构/仲裁员的受案范围罗。1，对仲裁协议的异议仲裁协议是指双方当事人愿抒意把他们之间将来可能发生滤或者业已发生的争议交付仲票裁的协议。它

5、是确定国际商歌事仲裁管辖权的必要条件之一，被称作国际商事仲裁的蛩基石。仲裁协议具有法律拘氐束力，一方面，仲裁协议是袁任何一方当事人将争议提交空仲裁的依据，一旦发生仲裁锁协议范围内的争议，当事人牒不得单方就同一争议向法院兀起诉；另一方面，仲裁协议季也是仲裁机构和仲裁庭受理撇争议案件的依据，是仲裁机构取得管辖权的必要条件之竭一。如1998年《国际商幸会仲裁规则》第4条第3款齑明文规定，当事人申请仲裁拯时必须提交仲裁协议；19咀76年《联合国国际贸易法┼委员会仲裁规则》第3条规摇定：申诉人提交的仲裁通知鹦书应包括所根据的仲裁条款脆或另行规定的单独仲裁

6、协议傣。可见，仲裁协议的核心作赐用是确立、保障仲裁管辖权瘵。对仲裁协议的异议主要垴是当事人提出仲裁协议是无效的或不可执行的。例如，在申请人东方电力安装股份谠公司与被申请人辽宁对销贸裰易公司的案件中，被申请人薨提出管辖权异议，理由是双圄方没有约定明确的仲裁条款溱。双方在合同中约定的争议濉解决的条款为“一切因执行拒合同或与本合同有关的争议，双方应友好协商解决，如不能解决，可通过被告国对23/23熳外贸易仲裁机关裁决。”被┕申请人认为对仲裁机关约定不明确，根据仲裁法第16渣条，该仲裁条款是无效的。中国国际经济贸易仲裁委矽员会于2000年11月

7、做矫出裁定认为，《仲裁法》第烽16条关于仲裁协议应当具郦有“选定的仲裁委员会”的俦要求，不仅包含双方当事人篇在仲裁协议中明确写明了仲暑裁机构的名称这种形式，还忄包含双方虽未写出仲裁机构●的名称，但可以根据双方当┲事人的意思表示而合理确定盍出特定的仲裁委员会这种情惭况。否则，许多在实践中可么操作的仲裁条款将因其措辞┛不够规范而无效，影响当事菟人实现以仲裁方式解决纠纷氚的愿望。本案中尽管双方当翥事人的所在国俄罗斯和中国目前都有多家涉外仲裁机构嬉，但在本案合同签订的时候咐，即1995年3月和6月遢，中国的涉外商事仲裁机构只有中国国际经济贸易仲裁氅委员

8、会一家，因此尽管仲裁柘机构的名称在仲裁条约中没授有明示，但通过申请人提起绗针对中方仲裁的行为已将仲讯裁机构特定化，从而符合