商法学课件-证券法第三章

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1、第三章证券发行与承销法律制度第一节证券发行第二节证券承销第一节证券发行一、证券发行的概念及法律意义证券发行是指证券的发行者为筹集资金依法向投资者以同一条件招募和出售证券的活动。证券发行有宣示权利的法律意义证券发行的特点1)以筹集资金或调整股权结构为目的;2)向相对人销售证券;3)证券发行是单方法律行为;4)证券发行必须依法进行。二、证券发行的分类（一）公司发行、金融机构发行与政府发行（二）公募与私募（三）设立发行与增资发行（四）直接发行与间接发行（五）平价发行、溢价发行与折价发行（六）国内发行与国外发行公募又称为公开发行，是发行人向不特定的社会公众广泛出售证券的方式。采用公开发行证券的方式，发

2、行对象有两个特点：一是发行对象是众多的投资者，二是发行对象是不特定的投资者，这就是说任何合法的投资者均可购买公开发行的证券。以公开发行方式发行证券的，发行对象范围大，筹集资金潜力也大，所发行的证券可以申请在证券交易所上市，增强了证券的流通性，投资者易于分散风险，比较愿意购买，也有利于提高发行人的社会信誉。所以，筹资金额较大、证券发行数量较多的发行人，一般都采用公开发行的方式发行证券募集资金。可以说公开发行是证券发行中最基本、最常见的方式。（二）公募与私募私募又称为不公开发行或内部发行，是指面向少数特定的投资者发行证券的方式。所谓“特定的”投资者可以概括为三类：一类是公司内部人员如股东、公司员工

3、等以及与公司有联系的人员如公司顾问等；另一类是与发行人有密切联系的公司、金融机构等；第三类是有关的专业机构和个人投资者，如投资基金、保险基金、各种套利者等。募集设立发行的条件《股票发行与交易管理暂行条例》第八条设立股份有限公司申请公开发行股票，应当符合下列条件：（一）其生产经营符合国家产业政策；（二）其发行的普通股限于一种，同股同权；（三）发起人认购的股本数额不少于公司拟发行的股本总额的百分之三十五；（四）在公司拟发行的股本总额中，发起人认购的部分不少于人民币三千万元，但是国家另有规定的除外；（三）设立发行与增资发行（五）向社会公众发行的部分不少于公司拟发行的股本总额的百分之二十五，其中公司职

4、工认购的股本数额不得超过拟向社会公众发行的股本总额的百分之十；公司拟发行的股本总额超过人民币四亿元的，证监会按照规定可以酌情降低向社会公众发行的部分的比例，但是最低不少于公司拟发行的股本总额的百分之十；（六）发起人在近三年内没有重大违法行为；（七）证券委规定的其他条件。《中华人民共和国公司法》第一百二十七条　股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。第七十九条设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。国有企业改建为

5、股份有限公司的，发起人可以少于五人，但应当采取募集设立方式。第九条原有企业改组设立股份有限公司申请公开发行股票，除应当符合本条例第八条所列条件外，还应当符合下列条件：（一）发行前一年末，净资产在总资产中所占比例不低于百分之三十，无形资产在净资产中所占比例不高于百分之二十，但是证券委另有规定的除外；（二）近三年连续盈利。国有企业改组设立股份有限公司公开发行股票的，国家拥有的股份在公司拟发行的股本总额中所占的比例由国务院或者国务院授权的部门规定。《股票发行与交易管理暂行条例》增资发行的条件第十条股份有限公司增资申请公开发行股票，除应当符合本条例第八条和第九条所列条件外，还应当符合下列条件：（一）前

6、一次公开发行股票所得资金的使用与其招股说明书所述的用途相符，并且资金使用效益良好；（二）距前一次公开发行股票的时间不少于十二个月；（三）从前一次公开发行股票到本次申请期间没有重大违法行为；（四）证券委规定的其他条件。《股票发行与交易管理暂行条例》（四）直接发行与间接发行直接发行是指证券发行者不委托其他机构，而是自己组织认购，进行销售，从投资者手中直接筹措资金的发行方式。这种发行方式有时也称自营发行。直接发行使发行者能够直接控制发行过程，实现发行意图，而且发行成本较低,可节约发行手续费，在内部发行时无需向社会公众提供有关资料。但是，由于直接发行方式得不到证券中介机构的帮助和证券市场的密切配合，发

7、行的社会影响往往较小，发行也往往费时较多；而且，直接发行由发行者自己负担发行的责任和风险，一旦发行失败则要承担全部的损失，因此，直接发行方式比较适合于公司内部集资，或者发行量小，其投资者主要面向与发行者有业务往来关系的机构。间接发行是指证券发行者委托证券承销机构发行证券。（五）平价发行、溢价发行与折价发行溢价发行是指发行人按高于面额的价格发行股票，因此可使公司用较少的股份筹集到较多的资金，同时还可