12税务行政执法风险的防范和应对)

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1、（恭自外部的）立法层面制度层面问题问题外部监督**执法主体税务行政执法风险的防范与应对长沙税务干部学院徐娟（兼职律师）0731-82648272;13808481054xujuan700226@sina.com关于学习、讨论税务行政执法问题的儿个基本观点：1、对法律的基本态度；2、如何看待法律老师的意见；3、风险意识；4、应然与实然；5、原则性与灵活性；6、法理的重要性和相通性；7、善于以相对人角度和司法机关的角度看问题。（与司法的沟通问题）一、主要风险风险：而临不利后果的潜在的可能性。税务行政执

2、法风险：在税务行政执法过程中，税务机关及其工作人员可能面临的不利后果。本专题主要分析因自身行为的不规范（包括不作为、乱作为等）可能面临的不利后果。广义的执法风险包含执法过程中因执法人员的不廉行为产生的风险（廉政风险）。执法程序外界干预问题证据问题三、如何防范?防范和应对的总体思路（重点是防范）:改变观念，提升理念了解规定，规范行为运用法律，利用法律行使权利，履行义务*贪污、受贿类犯罪的预防（重点解决思想根源上的几个问题）*行政争议风险和渎职风险的防范（重点是规范执法）正确理解和适用法律；明确税务行

3、政执法主体及其权限；严格遵循法定执法程序；把握收集审查认定执法证据的规则和技巧当事人对总局、省以下税务局的规范性文件不服，能否申请复议审查或起诉？怎样理解“新规定优于门规定，特别规定优于一般规定”？地方性法规与部门规章冲突如何适用？规章与规章冲突如何适用？（总局的部门规章与地方性法规或地方政府规章冲突；财政部部门规章与总局一般文件冲突；财政部或总局的in文与财政部和总局联合下的新文冲突）in的特別规定与新的一般规定冲突如何适用？在法规与法律冲突时，税务如果执行法规，有没有执法风险？《强制法》与《征

4、管法》及《征管法细则》冲突时，如何适用？税务行政执法（含复议）时应尽可能适用哪些规范性文件？总局制定的部门规章和其他规范性文件如果与法律、行政法规冲突，怎么办？总局对某一个局的批复是规范性文件吗？总局《税收规范性文件制定管理办法》适用于哪些规范性文件？税收规范性文件能否再使用“通知”、“批复”等名称？（2）无冲突情况下的法律适用规则？对征税、处罚、许可、强制等行为的依据，分别有怎样的特别的层级要求？对纳税人采取核定应税所得率的方式征收所得税是否缺乏法律依据？是否与上位立法冲突？上级局的文件没有经过

5、木级局转发就可以不执行吗？特别法与一般法没有冲突时，应该把握什么适用规则？（结合处罚法的一般规则和对偷税案件的处罚问题；《强制法》与《征管法》及《征管法细则》没有冲突时，如何适用？）（3）法的溯及力问题如何正确理解和把握“从】口兼从轻”的溯及力规则？“实体从心，程序从新”的说法是否止确？对于违法行为开始于新法生效前但一直持续到新法生效后或者在新法生效前后多次实施同一性质的违法行为的案件如何确定法律的适用？3、明确税务行政复议和行政诉讼的审查范围，明确适当性问题与渎职的关系，切实遵循行政法的两个最基

6、本原则，行政执法时既重视合法性又重视适当性，不滥用自由裁量权。同时准确把握相关法的若干基本原则如何把握行政适当性原则及《处罚法》等所规定的公正原则？税务机关如何行使自由裁量权？税务行政处罚标准应否量化？怎样的税务行政处罚属显失公止？法院能否审查具体行政行为的适当性？能否直接变更税务机关的处罚决定？核定征收税款、偷税主观要件的认定、责令限期缴纳税款、所得税税前扣除等是否也存在适当性问题？应如何把握？复议机关能否作出对当事人更为不利的复议决定？复议机关责令被申请人重作，被巾请人能否作出对巾请人更为不利

7、的决定？行政诉讼中人民法院能否加重对和对人的处罚？如何贯彻执行《许可法》的公开原则、信赖利益保护原则？如何理解《许可法》对税务行政执法理念的影响？（《许可法》与税务的关系到底有多大？）如何理解《复议法实施条例》和《税务行政复议规则》对不适用调解原则的取消？复议程序中哪些情况下可以和解、调解结案？如何理解《处罚法》、《复议法》、《税务行政复议规则》、《行政诉讼法》规定的“复议、诉讼期间不停止执行原则”？4、具体适用法条时，掌握基本的法律知识，不犯常识性错误几个常识性法律问题①如何正确引用法条？（法条

8、的基木结构）②如何正确计算各种法定期间？申请听证、解除保全、纳税申报、办理税务登记等的法定期间应该如何准确计算？期间的计算单位。起算点问题。法定期间的起算点应如何确定？24小时与1日有何区别？遭逢法定节（休）假日问题。期间届满日或期间屮间遭逢法定节（休）假日如何计算？（如何看待《民诉法》与《征管法细则》、《复议法》、《税务行政复议规则》、《许可法》所作规定的不一致？如果税务机关在法定节（休）假日前一天收到税款或银行转冋的完税凭证，应在哪个时间之前解除保全？如果银行不办理或已下班或放