复件学员稿如何防范和应对行政执法风险3

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1、税务行政执法风险的防范与应对长沙税务培训中心徐娟关于学习、讨论税务行政执法问题的几个基本观点：1、对法律的基本态度；2、如何看待法律老师的意见；3、风险意识；4、应然与实然；5、法理的重要性和相通性；6、善于以相对人角度和司法机关的角度看问题。（与司法的沟通问题）主要执法风险：1、产生税务行政争议，引起税务行政复议或行政诉讼，在诉讼中面临败诉；2、对于涉嫌危害税收征管犯罪的案件，移送司法机关后，不被认定或只有部分被认定，进而可能又引起税务行政争议；（司法与行政的关系问题；关于移送的新规；移送前的处理问题；如何对待司法要求出具涉税意见的问题）3、被追究行政执法责任，甚至面临被

2、检察院以涉嫌职务犯罪提出指控*税务行政复议和行政诉讼的现状税务行政复议和行政诉讼案件究竟是多还是少？税务机关的败诉率是高还是低？造成这种现状的原因是什么？如何正确看待？税务机关诉前改变具体行政行为，原告是否一定撤诉？法院会如何处理？如何全面认识当事人对税务机关提起行政复议或诉讼的目的？风险来源/败诉主要原因（源于自身的）：适用法律问题主体问题程序问题证据问题防范和应对:改变观念，提升理念了解规定，规范行为运用法律，利用法律行使权利，履行义务一、适用法律方面（一）存在的主要问题1、对法律适用的基本规则不够了解不能正确把握上下位法、新I口规定、一般规定与特别规定之I'可的关系。

3、应有上位法依据而没有；有上位法依据而不引用，直接引用下位法或其他规范性文件；所引用的下位法或其他规范性文件与上位法冲突。2、对法律的基本原则把握不准3、对具体法条理解有误（二）防范与应对1、明确税务行政复议和行政诉讼的受案范圉，了解基本的法律适用规则，行政执法时正确适用执法依据如何理解税务行政复议的全血审查和税务行政诉讼的有限审查？目前行政诉讼的有限审查是否意味着抽彖行政行为不受司法审查？当事人对总局、省以下税务局的规范性文件不服，能否申请复议审查或起诉？（例*）我国法的位阶是怎样的？怎样理解“新规定优于旧规定，特别规定优于一般规定”？（例1、例2）旧的特别规定与新的一般规

4、定冲突如何适用？地方性法规与部门规章冲突如何适用？规章与规章冲突如何适用？（财政部旧文与财政部和总局联合下的新文冲突；总局的部门规章与地方政府规章冲突）（例）税务行政执法（含复议）时应尽可能适用哪些规范性文件？总局的规范性文件如果与法律、行政法规冲突，怎么办？总局对某一个局的批复是规范性文件吗？总局〈〈税收规范性文件制定管理办法〉〉（试行）适用于哪些规范性文件？对征税、处罚、许可等行为的依据，分别有怎样的特别的层级要求？对企业采取核定应税所得率的方式征收所得税是否缺乏法律依据？实体法和程序法的溯及力问题2、明确税务行政复议和行政诉讼的审查范围，切实遵循行政法的两个最基本原则

5、，行政执法时既重视合法性又重视适当性。准确把握相关法的若干基本原则如何把握行政适当性原则、《处罚法》的公正原则？税务机关如何行使自由裁量权？行政处罚标准应否量化？怎样的行政处罚属显失公正？（例）核定征收税款、责令限期缴纳税款时是否也存在适当性问题？应如何把握？法院能否审查具体行政行为的适当性？能否直接变更税务机关的处罚决定？（例）复议机关、人民法院能否加重对相对人的处罚？如何贯彻执行〈〈许可法〉〉的公开原则、信赖利益保护原则？（〈〈许可法〉〉与税务的关系到底有多大？）如何理解《处罚法》、《复议法》、《税务行政复议规则》、《诉讼法》规定的“复议、诉讼期间不停止执行原则”？（强

6、制部分详讲）3、把握立法者意图和法的精神，正确理解法条，对案件准确定性和处理1）税务行政处罚方面税务行政处罚的种类有哪些？停止供应发票、収消一般纳税人资格是否属于处罚性质？行政处罚能否适用类推？如何理解“一事不二罚”的处罚规则？（如何认定“一事”？这一规则是否只针对同一执法主体？釆用发票违法的手段偷税如何定性并处罚？）对偷税案件的定性和处理（结合处罚法相关规则的适用）：如何把握偷税的主体要件？扣缴义务人能否成为偷税主体？如何把握偷税的主观要件？偷税是否要求主观故意？如何判断主观故意？（例）（会计与税收差异性问题；以不合法凭据入帐列支成本、费用问题）如何把握偷税的客观行为要件

7、？《征管法》第63条、第64条、第62条的区别；已办税务登记未按期申报缴税是否屈于“经通知申报而拒不申报”？（刑事司法解释是否适用于行政执法？）对未办税务登记未屮报缴纳税款的行为又如何定性并处理？双定户超定额20%以上未按实屮报未申请调整泄额，如何泄性并处理？已缴纳税款后再骗取所缴纳的税款应定性为偷税还是骗税？假福利企业骗収先征后返的税款如何定性并处理？假合资企业骗収减免税等如何定性并处理？如何把握偷税的客观结果要件？如何理解偷税的危害结果“不缴或少缴税款”？（虚报亏损经调整后仍有亏损，调整进项税额和销项税额后仍有