第二章_合同的订立

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1、第二章合同的订立本章要点一、合同的形式二、合同的条款三、订立合同的过程【要约和承诺】四、格式条款五、怎样判断一个合同是否成立书面形式其它形式合同书信件数据电文公证形式推定形式口头形式一、合同的形式1，不限于书面：口头、书面和其他形式（如推定形式、沉默形式、视听资料形式）2、其他形式（如推定形式、沉默形式、视听资料形式）3、书面：由法律规定或当事人约定书面形式包括指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）案例：江苏男子发短信替朋友担保是否应当承担替代还款责任镇江新区法院2009年受理并公开审理了一起短信担保的债务

2、纠纷案。案件事实：李某、刘某和吴某都是生意上的朋友。2009年3月，李某因需要资金周转，想向刘某借10万元，期限为两个月。刘某担心李某到期不还，要李某提供担保。李某便打电话找吴某，不巧的是吴某正在外地出差，李某与刘某协商后提出，让吴某给刘某发送一个同意承担连带责任担保的手机短信。吴某碍于多年朋友关系，发送了一条同意担保的短信给刘某。谁知两个月后，李某因生意严重亏损下落不明。刘某找到吴某，要求吴某还款，但吴某认为手机短信不属于“书面形式承诺”，不应承担还款责任。无奈之下，刘某将吴某告上了法庭。法院判决：根据法律规定，合同的书面形式是指合同书、

3、信件和数据电文等可以有形地表现所载内容的形式，其中数据电文是指包含通讯网络在内的网络条件下，当事人之间为了实现一定目的，通过电子邮件和电子数据交换所明确相互权利义务关系的协议，包括手机短信。因此，吴某通过手机短信表示愿意担保，而刘某亦同意由吴某担保，双方便形成了合意，担保合同即已成立。在李某无法还款时，刘某有权向吴某主张连带责任，遂法院判决吴某偿还刘某10万元。当事人名称或姓名和住所标的数量质量价款或报酬履行期限地点方式违约责任解决争议的办法二、合同的条款1，并非所有合同都必须具备的。欠缺某一项并不会导致合同不能成立，体现了鼓励交易的原则2

4、，所有合同都必须具备当事人和标的，3，合同条款缺失的后果：可以补充，法律补充与约定补充4，条款缺失的补充处理：合同法61条（1）当事人协议补充（2）依合同有关条款补充（3）依交易习惯补充（4）任意性规范的补充合同法62条要约承诺新要约承诺三、订立合同的过程【要约和承诺】一、要约1、要约，是指当事人一方以一定条件订立合同为目的，而向对方提出确定的意思表示，也就是希望和对方订立合同的一种意思表示，即订约提议。四个条件：要约人的特定有订立合同的目的要约内容具体和确定有受拘束的表示（例如本公司新到一批原产俄罗斯的貂皮大衣，价格为××元－－，见报后1

5、0天内保证有货）2、要约邀请与要约的区别A、意义：违反有效要约可以构成缔约过失责任，而违反要约邀请无缔约过失责任B、法定的四种要约邀请：寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书合同法15C、商业广告：通常是要约邀请，特殊情况下可以构成要约“先来先买，保证供货”商品房销售广告（1）商品房销售广告和宣传资料为要约邀请(商品房买卖司法解释第3条商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入

6、商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。)（2）对房屋及其相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对合同的订立与房屋的价格有重大影响的，视为要约3、要约的生效生效时间合同法16（1）到达主义：到达受要约人的控制范围，不以其知晓为条件（2）电子要约以电文进入特定或收件人的任何系统4、效力：（1）对要约人而言，违反有效的要约可能构成缔约过失责任（2）对受要约人而言，取得了承诺的资格，其他人无权发出承诺，否则只构成一个要约。5、要约的有效期限：可以由要约人在要约中规定，也可以不规定，规定了要约人就不能在此期限内撤销要约了二

7、、承诺1、承诺，是指受要约人明确同意要约的意思表示，即接受提议。承诺也是一种意思表示，承诺人对要约表示同意后，合同即为成立，承诺人就负有履行合同的义务。2、四个条件：A、受要约人承诺B、方式：a、原则上是通知的方式，即口头明示的；b、在交易习惯或要约的认可下，可以用行为承诺。案例：某酒店客房内备有零食、酒水供房客选用，价格明显高于市场同类商品。房客关某缺乏住店经验，又未留意标价单，误认为系酒店免费提供而饮用了一瓶洋酒。结帐时酒店欲按标价收费，关某拒付。问题：关某是否应该付款A.关某应按标价付款B.关某应按市价付款C.关某不应付款D.关某应按

8、标价的一半付款C、在承诺期限内到达要约人（1）对话的，立即承诺（2）非对话的，在要约确定的承诺期限内（3）无承诺期限的，合理的期限（考虑到对方的考虑时间、传达速度等等）D、相对一