第二章合同的订立

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1、第二章合同的成立要约承诺一、合同成立的概念概念：指合同各方当事人通过要约、承诺的方式就合同的主要条款达成了合意。意义：1.合同成立解决了合同是否存在的问题。2.合同成立是区分违约责任与缔约过失责任的标志。3.合同成立合同生效的时间常常一致，有时不一致。1．订约主体存在双方或多方当事人。（订约主体与合同主体）2．订约主体对主要条款达成合意。如果受要约人对要约的回答与原要约稍有不同，该答复就不是有效的要约，而是反要约。3．合同的成立要具备要约和承诺两个阶段。(解释2：第1条当事人对合同是否成立存在争议，人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量

2、的，一般应当认定合同成立)二、要约要约(offer)：一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作出的意思表示。（要约人——受要约人）性质：要约是一种意思表示，而不是民事法律行为。尽管只是意思表示，但仍具有法律意义，并能产生法律后果，即当违反有效要约时，将产生缔约过失责任。1、要约的构成要件1.要约须是特定人作出的意思表示。2.要约必须具有订立合同的目的。3.要约须是向与其订立合同的受要约人作出。4.要约的内容必须具体确定（具备订立合同的主要条款）。5.要约必须送达受要约人。2、要约与要约邀请①要约邀请是一方希望他人向自己发出要约的意思表示，是当

3、事人表达某种意愿的事实行为：要约是一方主动愿意缔结合同的意思表示。②性质：要约是当事人旨在订立合同的意思表示，要约邀请作为一种事实行为。③要约一旦得到相对人的意思表示，即可订立合同。要约与要约邀请的区分标准①按法律的规定来区分。②根据当事人的意愿来作出区分。如商店里的“正在出售”为要约，“样品”“仅供参考”“须以我方最后确认为准”则为要约邀请。③根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来确定该提议是要约或要约邀请。④根据当事人里来的交易的习惯来区分。3．几种典型行为介绍⑴以下为要约邀请:1、寄送价目表2、拍卖公告3、招标公告4、招股说明书5、商

4、业广告商业广告商业广告是指商品经营者或服务提供者承担费用通过一定的媒介和形式直接或间接的介绍所推销的商品或提供的服务的广告。第十五条　商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。案例1广东华城公司在报纸杂志上刊登广告称，为纪念本公司成立50周年，特推出24K黄金项链，重10克，每条1000元。广告介绍了项链的特点并附彩色图形作辅助说明。广告称，欲购者汇款至本公司，本公司将在一周内将项链寄出。广告三个月内有效。北京李某收集项链，见广告后即寄1000元给华城公司。一周后被告知黄金项链是限量销售，已全部售出。后李某起诉至法院，要求华城公司承担违约责任。问：

5、1.华城公司的广告是要约还是要约邀请？2.华城公司应承担违约责任吗？分析：该案涉及要约的概念、要件、效力及与要约邀请的区别。该案中的广告构成了要约，其送达后即产生效力，相对人即获得了承诺权。相对人承诺（汇款）后，合同成立，华城公司应履行义务。若不履行，构成违约。有争议的一些行为①自动售货机的设立——要约.②商品标价陈列：大陆法为要约，英美法为要约邀请。“悬赏广告”悬赏广告：是指广告人以广告的形式声明对完成广告中规定的特定行为的任何人，给付广告中所声明的报酬的意思表示。性质：要约说（合同说）或单方法律行为说。3、要约的生效生效时间：①书面形式的要约

6、的生效时间：有两种观点：一是发出说，二是到达说（受信说）。②口头形式的要约的生效时间，如没有约定时间从要约被受要约人了解时起生效。要约的存续期间要约的存续期间，即要约可在多长时间内对要约人具有拘束力。分两种情况：①口头要约：受要约人立即承诺，否则即失去了效力。②书面要约：如果要约人规定了要约存续期，则该期间为要约的存续期间；如果没有规定，应确定合理期间。要约的效力内容对要约人：要约一经生效，要约人即受要约的拘束，不得随意撤回、撤销、限制、变更、扩张对受要约人：即受要约人在要约生效时即取得依其承诺而成立合同的法律地位。4、要约的撤回与撤销要约的撤回

7、：是指要约人在要约发出以后，未到达受要约人之前（生效前），宣告取消要约的行为。要约的撤销：是指要约人在要约生效后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭的行为。案例2乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公司董事长助理收到乙公司“要约作废”的函后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可接受。后甲、乙公司未能缔约，双方缔约没能成功的原因是什么？不得撤销的两种情况A要约规定了有效期，如撤销，产生损害，负赔偿责任；B虽未规定有效期，但要约发出后，受要约人已以产生信赖，并依其进行

8、了准备。5、要约的失效要约失效，即丧失其法律效力，要约人和受要约人均不再受其拘束。①有效期届满；②受要约人明示拒绝或受要约人对要约的内容