第二章 合同的订立

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1、第一节合同的订立概述第二节　合同订立的程序第三节缔约过失责任第二章合同的订立第一节合同的订立概述一、合同的订立二、合同的成立三、合同订立与合同成立的区别引例A公司给B公司发出订单（要约）购买电器，B公司在回信中表示完全接受订单，但其又附了一张纸——这张纸记载了B公司提出的免责条款，A公司一看，不予理睬。B公司到期就发货，A公司认为货还不错，就收了。问题：1.A、B之间的书面合同是否成立，为什么？2.A、B之间的合同是否最终成立，根据是什么？3.如果合同成立，合同成立之时、合同成立之地为何？引例分析：1.A、B之间的书面合同没有成立，因为B公司的回信

2、构成了实质性变更，是新要约。对该新要约，A公司并未承诺。2.A、B之间的合同最终成立。因为B公司的发货为现物要约，A公司收货是承诺，双方以行为成立了合同。3.A公司收货时，为合同成立之时；收货地，为合同成立之地。1、合同的订立，又称“缔约”，是指当事人之间为了建立具体的合同关系，通过交互进行的意思表示以期达成意思表示一致而形成合意的过程。2、合同的订立方式：原则：要约与承诺，特殊：交叉要约，同时表示，意思实现。一、合同的订立3、合同订立的结果（1）当事人之间达成合意，即合同成立，此可谓合同订立的积极结果，也是当事人订立合同的意图的实现。（2）当事人之

3、间不能达成合意，即合同不成立，此可谓合同订立的消极结果，也就是当事人订立合同的意图不实现。二、合同的成立1、合同的成立，是指当事人分别作出意思表示，并就合同的主要条款达成一致意见。2、合同成立的一般要件一是存在两个或两个以上的缔约主体。二是对主要条款达成合意。3、合同成立的特别要件要物合同：还需物的交付。合同才成立。要式合同：要采书面、经批准、经登记等，合同才成立。三、合同订立与合同成立的区别1、合同订立是当事人为订约而进行相互协商的全过程，而合同的成立仅是缔约当事人达成合意的状态；2、合同的订立作为具体合同的形成过程，可以包括要约邀请、要约、承诺等

4、诸阶段，而合同成立则是合同订立的最终阶段。3、合同的订立是一个动态过程，而合同成立是合同订立过程的结果，是一个静态的结果。4、合同订立是合同成立的基础和前提；合同的订立可有合同成立与不成立两种后果，而合同成立仅是合同订立的积极后果。一、要约二、承诺三、合同的特殊订立方式四、合同成立的时间和地点五、格式条款合同第二节　合同订立的程序试题思考一、要约1、要约的概念要约，是希望和他人订立合同的意思表示。又称发盘、出盘、发价、出价、报价。发出要约的人称为要约人，接受要约的人称为受要约人或相对人。2、要约的性质首先，要约是一种意思表示。其次，要约是希望和他人订

5、立合同的意思表示。3、要约的要件(1)要约是由特定人作出的意思表示。(2)要约必须具有订立合同的意图。(3)要约必须向受要约人发出。(4)要约的内容必须具体、确定。案例思考甲公司给乙公司去信，提出要把一台电机卖给乙公司，该信件内容具体、清楚。信件中提到，双方须签订确认书。乙公司回信，表示接受甲公司的一切条件。请问，甲、乙二公司之间是否成立了合同？——甲公司的信件不构成要约。要约效力的体现，是把成立合同的最终权利交给了对方。而甲公司提出要签订确认书，并没有把这种权利交给乙公司。《合同法》第32条规定：当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或

6、者盖章时成立。乙公司回信，表示接受甲公司的一切条件，并不产生合同成立的结果4、要约邀请（1）要约邀请，也称要约引诱，是指希望他人向自己发出要约的意思表示。（2）要约和要约邀请的区别其一，效力不同。要约对要约人具有约束力，即：要约送达，要约人就不得撤回，如果当事人想要撤销要约，也要符合法定的条件。要约邀请对要约人没有在撤回上的限制，当事人可以任意撤回，要约邀请不存在撤销的问题。其二，目的不同。要约以订立合同为直接目的，受要约人承诺送达，合同即告成立。要约邀请，只是唤起别人向自己作出要约表示或使自己能向别人发出要约。其三，内容不同。要约必须包含能使合同得

7、以成立的必要条款。而要约邀请不要求包含使合同得以成立的必要条款。要约邀请一般只是笼统地宣传自己的业务能力、产品质量、服务态度等。其四，针对的对象不同。要约一般是针对特定的对象进行。而要约邀请的对象则一般是不特定的大众对象。其五，做出方式不同。要约一般是针对特定相对人的，故要约多采取一般信息传达方式：即口头方式和书面方式。要约邀请一般是针对不特定多数人的，故往往借助电视、广播、报刊等媒介传播。要约与要约邀请最根本的区别是：受要约人有承诺权；受要约邀请人没有承诺权。（3）区分要约与要约邀请的标准(1)根据法律规定区分，即如果法律规定某行为为要约邀请或要约

8、，应依其规定处理。《合同法》第15条规定，下列行为属于要约邀请：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书