二建建造师 建设工程法规及相关知识 赵俊峰 精讲通关 2Z202000(7)违约责任和合同的担保

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1、2Z202060违约责任【历年考情】题型2012年2011年2010年单选题2题2分-1题1分多选题1题2分-2题4分合计3题4分-3题5分2Z202061违约责任的承担方式一、违约责任与违约行为（一）违约责任1、概念：合同当事人不履行合同或履行合同不符合约定而应承担的民事责任。2、构成要件（1）主观要件：不论主观上是否有过错，均应承担责任。（2）客观要件：出现了客观的违约事实。严格责任原则：有违约行为即构成违约责任，除非有免责事由方可免除。（二）违约行为1、合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为。2、分为单方违约和双方违约；预期违约和实际违约。3

2、、违约责任是财产责任，表现为支付违约金、赔偿损失等；本质不在于对违约方的制裁，而在于对被违约方的补偿。二、承担违约责任的基本形式（一）继续履行（强制实际履行）非违约方有权要求违约方依照合同约定继续履行合同，必须建立在能够并且应该实际履行的基础上，以下情况例外：1、法律上或事实上不能履行2、债务的标的物不适于强制履行或履行费用过高3、债权人在合理期限内未要求履行（二）采取补救措施非违约方可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款等违约责任。（三）赔偿损失给对方造成损失的，应赔偿损失，数额应相当于因违约所造成的损失，但不得超过预见的可能损失。三、违约金与定金1

3、（一）违约金1、当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱。2、分为约定违约金和法定违约金。3、约定违约金低于实际损失，可以要求法院或仲裁机构予以增加。4、约定违约金过分高于实际损失，可以要求法院或仲裁机构予以适当减少。5、当事人就迟延履行约定违约金的，支付违约金后，还应履行债务（违约金和继续履行可以同时并用）。（二）定金1、定义：是合同当事人一方预先支付给对方的款项，作为履行合同的担保，定金存在于从合同之中。2、定金罚则（1）债务人履行债务后，定金应当抵价价款或收回。（2）给付定金的一方不履行约定，无权要求返还定金。（3）收受定金的一方不履

4、行约定，应当双倍返还定金。（三）违约金与定金的选择当事人既约定了违约金，又约定定金的，违约时，对方可以选择采用哪一个。【总结】违约金与定金的区别：比较项违约金定金时间发生违约时才支付订立合同时支付性质违约时作为对受损失方的补偿作为对自身履行合同的担保无违约，定金可以抵作价款无违约时不发生支付标准支付定金方违约，不得收回定金发生违约才支付接受定金方违约，双倍返还定金【例题·单选题】甲乙签订总价100万的买卖合同，双方约定：甲向乙交纳10万元定金；如一方违约，向对方支付15万元违约金。甲如约交付了定金。乙不能按期交货构成违约，双方解除合同。则乙最多向甲支付（）万元。（201

5、2年）A、15B、20C、25D、30答案：C【例题·多选题】下列违约责任承担方式可以并用的有（）。（2010年）A、赔偿损失与继续履行2B、实际履行与解除合同C、定金与支付违约金D、赔偿损失与修理、重作、更换E、违约金与解除合同答案：ADE解析：当事人一方违约后，如对方认为继续履行确有必要，则要求继续履行；如认为继续履行没有必要，则会解除合同，因此，实际履行与解除合同不可能同时并用。B不正确。当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款，因此C不正确。四、承担违约责任的特殊情形（一）预期（先期）违约1、含义：指当事人一方在合同约定的

6、期限届满之前，明示或默示其将来不能履行合同。2、构成要件（1）时间在合同有效成立之后至合同履行期限截止前。（2）违约将导致合同目的落空。3、违约责任承担当事人一方明确表示或以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期届满之前要求其承担违约责任。（二）当事人双方都违约的情形应当各自独立地承担相应的责任。（三）因第三人原因违约的情形当事人应当向合同相对方承担违约责任，当事人与第三人的纠纷另行解决。（四）违约与侵权竞合的情形受损害方有权选择要求其承担违约责任或要求其承担侵权责任。2Z202062不可抗力及违约责任的免除一、不可抗力1、含义：不可抗力是指不能预见、不能避免

7、、不能克服的客观情况。2、不可抗力的分类：（1）自然事件：地震、洪水等。（2）社会事件：战争、暴乱等。3、不可抗力发生后的处理（1）当事人因不可抗力不能履行合同，应及时通知对方，减少可能给对方造成的损失，并在合理期限内提供证明。（2）因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任。（3）当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。二、违约责任的免除指在履行合同中因出现法定的免责条件或者约定的免责事由导致合同不履行的，债务人将被免除责任。（一）约定免责，但下列免责条款无效1、造成对方人身伤害的。2、因故意或者重大过失造