可变利益实体模式的法律风险评析——从管理层信义义务的角度出发

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1、学校代码：10036例矽手；重f斧贸易声学硕士学位论文可变利益实体模式的法律风险评析——从管理层信义义务的角度出发培养单位：法学院专业名称：国际法学研究方向：国际商法作者：王华俊指导教师：沈四宝教授论文日期：二。一三年五月簿道AnAnalysisontheLegalRisksofVIEMode-一FromthePerspectiveofFiduciaryDutyoftheManagement学位论文原创性声明本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含任何其他个人或集体已经发

2、表或撰写过的作品成果。对本文所涉及的研究工作做出重要贡献的个人和集体，均己在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律责任由本人承担。特此声明学位论文作者签名：名笏铭h1净3月0》日学位论文版权使用授权书本人完全了解对外经济贸易大学关于收集、保存、使用学位论文的规定，同意如下各项内容：按照学校要求提交学位论文的印刷本和电子版本；学校有权保存学位论文的印刷本和电子版，并采用影印、缩印、扫描、数字化或其它手段保存论文；学校有权提供目录检索以及提供本学位论文全文或部分的阅览服务；学校有权按照有关规定向国家有关部门或者机构送交论文；学校可以采用影印、缩印或

3、者其它方式合理使用学位论文，或将学位论文的内容编入相关数据库供检索；保密的学位论文在解密后遵守此规定。5其S其a≥El00El丙口山如衔盈铥名～签∥仇渤摘要可变利益实体，即VIE，是VariableInterestEntities的缩写。可变利益实体模式指代的是一种针对境内企业的特定海外上市方式。其最早是由于新浪在纳斯达克上市的过程中使用。因此又被称为“新浪模式”。所谓的可变利益实体模式本质上是通过协议方式而非传统的股权方式对第三方企业进行控制，并通过该种方式达到其上市目的的方式。目的在于一是采用可变利益实体模式的企业因融资的需求和其境内融资渠道的匮乏

4、的矛盾导致其需要寻求海外上市。二是由于国内法律限制和禁止外资进入相关特定行业。公司的管理层应当是对公司采用可变利益实体模式上市交易过程的各个环节，具有决定权力的特殊群体。管理层根据信托法的一般信义义务原则对股东承担信义义务。公司管理层须向公司股东承担的信义义务的内容主要有两个方面的内容。其一管理层须向股东承担忠实义务。其二管理层须向股东承当勤勉义务。风险从最广义的角度来说，是一种事件发生与否的不确定性，并且在更多的场合讨论风险会将事件限定在不幸事件。可变利益实体模式中涉及的参与者主要包括市场监管者和公司以及股东和管理者。公司与市场监管者之间的信息不对称

5、以及市场监管者所拥有的绝对权力对公司在市场中的行为存在着风险，即合法性风险。管理层擅自决策本身就构成一项股东投资公司的风险，即管理性风险。可变利益实体模式的合法性风险表现为：作为一种特殊的海外上市手段，尽管存在的违法可能，监管部门对其会有有别于一般上市监管的考量，从而造成该模式合法与否的不确定性。尽管面对由于监管不确定性所产生的风险，意图使用可变利益实体模式上市的企业对海外上市地的证券市场依然充满期待。根据信义义务的要求，公司管理层不应放弃合理的商业机会，而同时也不应冒险并置公司和股东的财产于险地。可变利益实体模式的管理性风险突出表现在“支付宝事件”中

6、。在可变利益实体模式下的互联网企业中，代表创始股东的公司管理层对公司有更强的控制力，且可变利益实体模式下所签订的协议的控制关系较弱，因此投资性股东会面临其所对公司的投资遭到公司管理层任意处置的管理性风险。公司管理层的信义义务应当体现在公司管理层应当忠实的履行其义务。同时投资股东的权利也可通过加强投资股东的知情权方式保护。关键词：可变利益实体模式，信义义务，忠实义务，勤勉义务II!AbstractVIE．iSanabbreviationforV撕ableInterestEntities．VIEmodemeansaspecialmethodappliedb

7、ythedomesticenterprisesforoversealisting．Itisinventedduringthe1istingprocessofSINA．COM．ThenatureofVIEmodeistocontrolthirdentitiesthroughcontractualarrangementinsteadofequityinvestment．，nlepurposeofVIEmodeistofulfillthefinancedemandofenterpriseatonehandandavoidtherestrictionsbydo

8、mesticlawsandregulationsOntheotherhand．Themanag