论男性间同性强奸行为的刑法规制

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1、论男性间同性强奸行为的刑法规制摘要：我国男性间同性强奸行为案件逐年增多，但是由于我国法律没有相关的规定而导致此类案件无法得到处理。本文通过探讨我国同性强奸行为规制的现状，由此引发的社会问题及产生此问题的原因并对比国外的规定，对同性间强奸行为的刑法规制及对受害者的法律救助进行思考，希望能够对处理此类案件提供一定的帮助。关键词:男性;同性强奸；刑法规制近年来，男性间同性强奸的新闻在媒体的报道中屡见不鲜，这类案件虽然证据确凿，但由于我国刑法在同性强奸方面立法规定尚属空白，这些案件由于缺乏相关规定而导致公安机

2、关、法院不能立案。最终，这些案件都被处以治安处罚、民事赔偿来解决，有些案件甚至没有得到任何处理。而同性强奸的侵害程度并不比异性侵害的程度小。但是，我国的刑法将强奸罪的对象限定为妇女或幼女，异致男性在遭受同性强奸之后无法得到法律的保护。因此，对男性间同性强奸行为如何进行规制这一问题值得思考和探讨。一、我国刑法对男性间同性强奸行为规制的现状以及引发的社会问题(一)我国刑法对男性间同性强奸行为规制的现状现行刑法典第二百三十六条规定：以暴力，胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四

3、周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：(1)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；(2)强奸妇女、奸淫幼女多人的；(3)在公共场所当众强奸妇女的；(4)二人以上轮奸的；(5)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。根据我国刑法第二百三十六条规定，我国刑法直接将强奸罪的受害人明确限定为妇女，并且我国学界现在的主流观点认为强奸罪的法益是妇女(包括幼女)的性的自主的决定权，其基本内容是妇女按照自己的意志决定性行为的权利。$在最高人民法院、最

4、高人民检察院发布的有关强奸罪的司法解释中，也将强奸罪的受害人限定为妇女，并无任何有关男性同性强奸的规定，由此产生了法律上的空白，出现了男性遭受到了同性强奸之后无法得到法律保护的情况，并由此引发了一系列的社会问题。(二)我国刑法对男性间同性强奸行为缺乏规制的现状引发的社会问题案例一：2012年，江西省南昌市一位大学生在夜晚回校途屮遭遇同性强奸。后在献血时被斉出感染了艾滋病。疾控中心艾滋病防治科科长徐丹建议他去公安机关报案，不要让侵犯他的歹徒逍遥法外。大学生说，他之所以迟迟没有报警，是因为他曾给一个派出所

5、打电话咨询，接到电话的民警除了震惊，就说这类案子很棘手，首先是嫌犯本身是艾滋病患者，抓了不方便拘押。即使是®张明楷：《刑法学(第四版)》，法律出版社2011年版，第777页。破了案抓住了人，定罪也非常麻烦。而且被害人自己陈述“那天我喝醉了，对那几个人的相貌和外形都没有印象，我根本没法指认。”0案例二：开封少年尚方离家到宁波打工，希望能补贴家用，在异乡遭遇同性强奸激愤杀人后获刑5年。这血腥的一幕发生在2005年7月20日早上6时许，地点宁波市江东区某小区的一间住宅里。肖方被抓后对警察说：我现在后面还火辣

6、辣地疼。我怕他再弄我。肖方是在遭遇同性强奸起的杀机。法官说，我们考虑到被害人有重火过错，加上肖方是未成年人，认罪态度又好，所以决定从轻判决'至于为什么对肖方定故意杀人罪，主审法官说：我国刑法对男人被强奸无明文规定。肖方被邵波强奸，但邵波却并没有犯罪。既然邵波没有犯罪行为，那么肖方杀死邵波就属故意杀人。案例三：2013年12月29日，中央电视台新闻频道报道了国家奥赛名师张大同20年性侵多位男生，受害者露面作证的新闻。20多位曾经遭受过老师性侵害的男生指控张大同对他们的侵害。除了在网上举报，受害者们也曾经

7、考虑诉诸法律，但他们遗憾地发现，法律无法给张大同任何处罚。®案例四：笔者在进行论文前期调研时找到一位遭受到男性同性强奸的大学生。该同学在一年前遭受到男性同性强奸之后产生了严重的心理问题，有过自杀的念头，后来接受心理辅导，并没有太大的好转，后退学。笔者问其为什么不报警时，他回答：“我上网查过这个，他们说报警没用，法律没有规定，警察管不了这个。”上述四个案例仅仅是近年媒体所报道的同性强奸新闻的一部分和笔者自己在论文前期调查时在现实生活中找到的一个案例。这些被报道的案例，实施强奸的一方或者没有受到任何处理，

8、或者被处以15天的行政拘留处罚，或者被法院判决民事赔偿，没有一例是被判处刑事处罚的。这些都说明丫我国刑法在对男性性权利这一方而立法保护的欠缺。案例一中，大学生在遭受强奸后感染了艾滋病病毒，造成了身心受到伤害的严重后果，但是凶手却得不到处罚；案例二中的男孩应该值得同情，但是却成为了被告。案例三和案例四相似，受害人遭受侵害后无法获得法律保护。如果我国刑法对男性性权利的保护有了严格的规定后，这些案件的处理将会是另外的一种结果。尤其是案例二，当能够将同性强奸行为