男性间同性强奸问题的犯罪化研究

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1、男性间同性强奸问题的犯罪化研究　　内容摘要：在我国，当前多发的男性间同性强奸案件固于没有刑法的明文规定，公权力对这类案件的处理方式上存在时空的差异，并体现出一种冲突的状态，使得同样严重的性侵犯行为，法律适用上却不平等。本文从男男强奸行为的现状和特点出发，探讨了应将男性间同性强奸行为纳入刑法强奸罪的规制范围的必要性，提出了相应的立法建议，并需要随着社会的发展对其进行不断完善。　　关键词：男男强奸；男同性恋；性自主权；刑法保护。　　引子。　　根据我国现行的刑法，侵犯性权利犯罪方面主要规定了强奸罪、强制猥亵侮辱妇女鼍{；、猥亵儿童罪等若干罪名，其主要保护对象是妇女和不满14周岁之儿童，即将

2、14周岁以i：　　的男性排除出保护的范围。但是，近年来，男性问同性强奸的案件在现实中日益多发，男性在遭受到性侵犯后往往求助无门，身心均遭受严重伤害，而由于我国现行刑法没有对此类行为作相应的规制，司法机关亦无法对该类行为进行定性。因此，我们发现在不同的地方，类似的男性问同性强奸案件，司法机关却有各不相同的处理方式：　　2005年6月，徐州籍男性刘某在苏州打工时因多次被男性老板鸡奸，在忍无可忍的情况下，先向当地派出所报案，后向虎丘区法院提起刑事自诉，但由于缺乏现有法律依据，法官裁定不予立案。　　2006年12月21日上午，扬州市区汶河派出所接到一名男子报案，称自己在当天凌晨1时左右被一名

3、40多岁的男子强暴。由于李某已年满14周岁并且现行法律又未对同性强奸作出明确规定，因此对于朱某的行为，警方只能以《治安管理处罚法》第44条猥亵他人将其行政拘留15天。　　2009年3月18日凌晨，在河北石家庄打工的男子李某遭到两男性嫌疑人抢劫和强奸。　　由于法律目前缺少对男性间同性强奸如何处理的相关规定，警方只能以涉嫌抢劫和寻衅滋事将两名犯罪嫌疑人逮捕。　　2010年5月9日深夜，某公司保安张某在宿舍内对18岁的男同事李某实施强奸，强奸过程中导致李某肛管后位肛裂。经法医鉴定，李某的伤情已经构成轻伤。2010年8月30日，检方以故意伤害罪对张某提起公诉，最终以故意伤害罪判处其有期徒刑1

4、年。　　2010年喜欢做女生打扮的17岁河南男子李某在认识张某和赵某后，三人决定以为李某找婆家为诱饵，骗男方彩礼。4月6日，刘某花了1万元彩礼替自己有智障的侄儿买媳妇。4月7曰洞房时，刘某让自己的侄儿睡在外问，企图强奸新娘李某，李某极力反抗跑掉了。后刘某报警。2010年11月，郑州市中原区法院判决，李某、张某和赵某构成了诈骗罪，但同时，刘某以涉嫌强奸罪被判处有期徒刑3年，缓刑5年。其理由是，刘某误以为李某是女性，主观上有强奸的故意，客观上使用了暴力，只是因意志以外的原因没有得逞（李某是男人），符合强奸罪的所有特征，应以强奸罪（未遂）进行处罚。　　2011年6月8日晚，河南省新密市一位

5、15岁的男孩李某被一名29岁的男子李某海持刀劫持并性侵犯几个小时，最后，李某海被警方以涉嫌非法拘禁罪刑拘。　　从上述案件中我们不难看出，正是由于现行刑法对此类行为的失语，导致了司法机关在面对男性间同性强奸的问题时遭遇类似无法可依的尴尬局面，也无法准确的为该类行为定性。同质的行为被科以不同的罪名，或以不同的方式来处理，不仅反映了法律适用的混乱，也使得社会大众在面临这些问题时感到无所适从。而唯一被以强奸罪定罪的案件，其主要原因竟是犯罪实施者误以为受害人是女性，让我们在哑然慨叹之余，也深感刑法对男性性权利保障的缺失。　　一、男性间同性强奸问题的现状与特点。　　（一）从同性恋（男性）的视角来

6、看，当前我国男男强奸是一个多发性的社会问题法律是社会道德的最后一道防线，而作为设定刑罚这一重大痛苦的刑法，更具有紧缩性、补充性、经济性等谦抑价值∞，立法者不会关注社会中发生的偶然事件。当男性被施以强奸这种暴力行为时，人们在观念上通常不会予以重视。在普通的百姓心中，同性恋这种行为不过是西方资本主义腐朽堕落的生活方式传入我国后，极少数的心灵空虚的人猎奇和追求刺激的行为，因此男性间发生的强奸行为也只是极个别的现象，然而事实却并非如此。　　1.中国古代社会对同性性行为的无视的宽容。　　在中国古代社会，虽然不存在现代西方意义上的将同性恋作为一种身份，一种新的类型的人，但是作为一种行

7、为，或者一种癖好，却是屡见不鲜的。在各种古代的典籍上就有大量的关于男风的记载。同性恋见诸史书最早的是《商书伊训》，其中说到三风十愆，三风之一叫乱风，乱风包括四愆，其中之一就是比顽童。　　据后世考证，顽童就是娈童，就是同性恋的对象。东汉12个皇帝有8个是同性恋，或至少是双性恋。中国传统文化里边对同性性行为的态度是一种无视的宽容，也就是说主流道德不会平等地来对待此种行为，而是睁一只眼闭一只眼式的默许和容忍。对同性性行为也没有过多的道德谴责，只是更强调性生活中的