契约法一般原则的宗教渊源：从历史的视角看.doc

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1、契约法一般原则的宗教渊源：从历史的视角看格兰特•吉尔默在用诞生、成长、衰老、死亡以及最终消溶于侵权法来对美国契约法做出生动评价的时候，从未想与那些后来利用他学说的人合作。他们把吉尔默的学说当作下列理论的依据：合同法、侵权法乃至一切法律制度，都是维持等级制度和专断权力统治政治结构的人为措施，目的只是助长强者对弱者进行经济上的剥削。［1］但是，吉尔默揭露了契约法原则中的循环论证和固有假象，确实是给已经熊熊燃烧的怀疑主义火上浇油怀疑不仅针对法律之树的某一分枝的一贯性，还针对法律规则分析的有效性、直至针对法律本身。及教区议会的立法所补充。教会法在西方基督教世界里直接适用于教士生活的主要方

2、面和平民生活的许多方面。［4］但与罗马法学家不同的是，教会法学者更注重问题的另一方面，即掩藏在超过公平价格的买卖和获取高于通常利率的利息行为之下的不道德动机。获取利润本身并不遭致教会法的谴责，这一点是与许多现代学者的看法相反的在很多情况下，贱买贵卖被认为是正当的比如某人的财产从买进之后价格上涨了，或者工匠通过他的手艺增加了物品的价值，或者商人为维持他本人和靠他抚养者的生计而贩卖牟利。教会法所谴责的是追逐“可耻”利润的行为，这被认为是贪得无厌的经营方式。这样，对于教会法学者来说，直接针对违背市场规范行为的不公平竞争的原则就与直接针对恃强凌弱交易的违背良心原则联系在一起了。俗领域的界

3、分和世俗领域进一步分解为多个管辖范围的事实。这些界分和分解则与11、12世纪出现的某些宗教世界观联系在一起。，这种相似性也经常出现在在社会契约和私人契约之间的辩论中。塞尔敦写道：契约法一般原则理论和理论虚无主义之间作个选择。但我们从历史获得的教益是，也许还有第三种可能性：在旧有理论的基础上构建一个全新的契约理论前的发展。与类似的还有，默顿•霍维茨在《美国法律的演变：1780至1860年》对1780年之前的美国法和英国法作了概括的描述，但是没有提供实质性的证据支持。辛普森一派采用的传统英国法律史方法可以表明，从中世纪到现代的契约法规则的转型发生的时间远远早于18世纪末。见奇普森:《

4、霍维茨的论文和契约史》规则的发展，却可以表明在19世纪发生的重大观念变化。如对清教徒革命爆发后一个半世纪英国法制发展的“未知之地”进行系统研究，两方都可从中获益。填补这个空白的初步研究，已经由斯托里亚的《普通法契约史》和克林顿、W.弗朗西丝的《17世纪英格兰的司法机关结构和契约法发展》做出，载《哥伦比亚法律评论》，第83卷，35页，1983年。特《圣约：意识形态和革命前的清教组织》扎里特从布道词和传道单章里找出了关于清教徒传教士的观点的许多例子，在1640年之前的一段时间内，他们把神与人之间的圣约和商业契约作类比，对后者而言契约任何一方都有权利要求另一方完成交易。