项目融资风险的法律分析

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1、项目融资风险之法律分析项目融资风险之法律分析二零零八年六月32项目融资风险之法律分析项目融资与其它融资方式的重要区别就在于其独特的风险转移和分配机制，而项目融资的成败在很大程度上取决于项目风险的分配和管理。第一节政治风险的法律分析一、项目融资中政治风险的法律界定项目融资中政治风险是指由于项目所在国家的政治条件发生变化而导致项目失败、项目信用结构改变、项目债务偿还能力改变等方面的风险。它可分为两大类：一类是国家风险，即项目所在国政府由于某种政治原因或外资政策上的原因，对项目实行征用、没收、或者对项目产品实行禁运、联合抵制、中止债务偿还的潜在可能性；另一类是法律风险，即项目所

2、在国在外汇管理、法律制度、税收制度、环境保护、资源主权等与项目有关的敏感性问题方面的立法的不确定性和不完善性而给项目带来的风险。凡是投资者与所投资项目不在同一个国家或者贷款银行与所贷款项目不在同一个国家，即在国际项目融资中都可能面临这种风险。一方面，项目本身在开发建设过程中需要东道国政府的某种许可或授权，如电力项目经营中需要消费东道国的石油、天然气等能源资源，这就要得到政府有关部门的认可。另一方面，项目融资涉及的项目对于东道国的经济基础或经济安全非常重要，如电力项目、航空、航海、公路、铁路、桥梁和隧道等项目，对于一国经济命脉都具有十分重要的作用。政府不得不对之加以各种管理

3、和限制，这样就容易导致项目政治风险的发生，如没收或征收较高的税收等。项目的政治风险可以涉及到项目的各个方面和各个阶段，从项目的选址、建设，一直到生产经营、市场销售、现金流量及利润回收等项目的全过程。项目融资中政治风险主要表现在以下方面：（一）没收或国有化风险32项目融资风险之法律分析指包括项目公司股份在内的项目资产可能被东道国政府没收或国有化，使投资者无法取得预期的投资收益等。国有化的方式可能是直接的、快速的，也可能是间接的、缓慢的。直接的国有化措施，如在1990年发生的伊拉克入侵科威特的海湾危机中，伊拉克政府宣布将没收对伊拉克抱有敌意的国家在伊拉克的资产，将其收归国有。

4、金额高达45亿美元的100多个国家在伊拉克的项目被收归国有，其中日本公司损失最大，占45亿美元的70%。间接的国有化措施往往表现为增加税赋、拒绝更新或续发许可证、不再允许进出口等方式，这些方式的采用通常是由政府的外资政策变动决定的。如加拿大Trudeau政府国家能源政策公布后的1年中，首先对外国投资者加征税收，紧接着又买断外国投资者的投资。结果，1000多亿美元的能源项目被取消，500亿美元的项目被搁置。加拿大政府不鼓励外国资本对自然资源投资的这种方针是由政府政策变化所致，对于受到影响的外国投资者，这实际上是一种间接国有化形式。英国政府对北海油田的产品加征税的政策，实际上

5、也是一种缓慢国有化形式（20世纪70年代的税率为35%）。（二）获准风险在项目融资中，开发建设一个项目往往可能必须得到东道国政府的授权或许可，如果因为种种原因未能及时取得政府的批准而造成项目误工，致使整个项目无法按进度进行所造成的损失和影响，就是项目的获准风险。尤其在BOT项目融资模式中，项目融资成功与否在很大程度上依赖于政府的特许经营权，依赖于特定税收政策、价格政策、外汇政策等因素，并以这些政策和特许权作为重要的信用支持来安排有限追索的项目贷款，因此，对这种项目风险就更为敏感。政府会因各种原因迟发、拒发或吊销项目许可证，如项目设计有缺陷、环保不符合要求、地方民众的反对甚

6、至政府内部派系斗争。（三）与货币有关的政治风险第一，外汇的不可获得风险，即由于东道国外汇短缺可能导致项目公司不能将当地货币转换成需要的外国货币，以偿还对外债务和其它的对外支付，从而使项目无法正常进行的风险，在发展中国家这种风险尤为明显。32项目融资风险之法律分析第二，外汇的不可转移风险，即由于外汇管制的存在，可能使项目公司的所得不能转换成需要的外汇汇出国外。有人将外汇管制比做古代的城墙，只有通过城墙的城门，货币才能进出国境，而政府持有该城门的钥匙，以使有限的外汇用于国内建设，而不愿意外汇外流。所以，即使项目公司产生了足够的现金流量，如不允许兑换成外汇汇出国外，对于外国投资

7、者将无法及时取得利润，这对投资者来说就是一种风险。（四）法律变更风险指东道国政府变更与项目有关的法律、法规及条例等影响项目的开发与经营的风险。其表现形式有四：一是在项目建设和经营阶段，东道国政府增加项目原材料的进口关税将增加项目的建设成本和经营成本，尤其在国内找不到替代资源时，将会对项目公司带来极大的负面影响；二是对项目产品的出口征税、规定配额甚至禁止出口等，将会减少项目的收入；三是实行生产或消费限制，东道国政府为了实行特定的经济目的，可能会限制对自然资源的生产或消费，这将会影响项目的生产能力，以至使项目无法产生足够的现金流量