市场股权融资的方式及法律税务风险分析

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1、市场股权融资的方式及法律税务风险分析任何一家企业的发展壮大都离不开资金的支持，但银行向企业贷款时：一要看现金流作为第一还款是否能够覆盖贷款本息;二要看抵押物作为第二还款来源是否充足。下面我们就来分析市场上常见的六种股权融资方式以及需要承担的风险。一、第三人货币增资第三人货币增资，是指融资公司股东之外的第三人以货币的形式向融资公司增资而成为公司股东的行为。1、法律风险投资者不能以公司及原股东的承诺不真实为由否认增资的效力,公司资本增加后非依法定程序不可随意变更。裁判要旨：公司成立后,为筹集资金、扩大经营规

2、模，可依照法走的条件和程序增加公司的注册资本数额，我国《公司法》对公司增资具体要求作岀明确规定。公司资本一经增加,非依法定程序不可随意变更。因公司以资本为信用，对外具有公示效力的公司资本股东不得抽回。2、财税风险・一一投资者的资本溢价计入资本公积金属于全体股东所有。(1)公司原股东为保障自己控股地位，投资人的出资必须分列为实收资本和资本公积金。而资本公积金属于公司所有而非岀资人。公司原始股东利用私募基金进行股权融资。即增资股东(投资人)的投资溢价因会计处理计入的资本公积金属于公司所有，增资股东可按岀资比

3、例对公司主张所有者权益，但不能主张资本公积金归其所有。(2)货币增资扩股或征所得税，但实收资本和资本公积应全额计入股权转让的计税成本。二股权转让股权转让融资是指,融资公司的控股股东将其持有的股权向股东外第三人转让，达到间接给企业融资的目的。1、法律风险■一一股东出资义务到期后未出资即转让股权的,不豁免继续岀资的法定义务。裁判要旨：股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额,即使股东已对外转让了其全部股权，但其岀资不实的责任不应随着股权的转让而免除,该股东仍应当依法向公司补足出资。2、财税风险

4、实缴注册资本0元转让股权也要缴税。净资产就是资产负债表中的所有者权益，而所有者权益包括实收资本、未分配利润、盈余公积金以及资本公积金。公司认缴注册资本时,会计科目〃实收资本〃为0元”但不等于未分配利润、盈余公积金以及资本公积金也是0元。实收资本为0元，但存在未分配利润的,转让股权一样要缴税。三、股权质押股权质押融资属于权利质押，是指岀质人与质权人协议约定，岀质人以其所持有的股份作为质押物，当债务人到期不能履行债务时，债权人可以依照约定就股份折价受偿,或将该股份出售而就其所得价金优先受偿的一种担保方式。法

5、律风险一■股权质押需要其他股东过半数同意（司法实务及工商机关并未全面要求必须过半数同意X裁判要旨：关于股权岀质登记法律适用问题。我国《担保法》第七十八条第三款及我国《公司法》第七十一条第二款规定了股东将其股权出质应当经其他股东过半数同意的实质要件及质押合同生效时间。我国《物权法》第二百二十六条第一款规定了质权设立的生效时间。该三部法律均是现行有效的,从不同角度对公司股权质押进行了规定，并不存在彼此冲突的情形。原二审判决关于连城市监局在质权设立登记审查时不仅要适用我国《物权法》及《工商行政管理机关股权出质

6、登记办法》,还应适用我国《担保法》第七十八条第三款（以有限责任公司的股份岀质的，适用公司法股份转让的有关规走。）和我国《公司法》第七十一条第二款规定的分析并无不当。!1!■股权的转让与担保债务人为保证清偿借款而与债权人作岀〃债务人将股权转让至债权人名下,待债务人履行清偿义务后，债权人应将股权返还"的约定，并据此签订股权转让协议。由于债务人并非基于转让股权的意思，而是为了担保债务履行才与债权人签订股权转让协议，据此可以认走该行为并非通常意义上的股权转让，而属于让与担保。1.法律风险一一借款协议无效,为其提

7、供担保而签订的股权转让合同未必无效。裁判要旨：为借款提供担保事前签订受让人未知的股权转让协议，在借款协议已被生效判决确认为无效时，股权转让协议并不必然无效。股权转让协议虽因借款协议而派生，但股权转让协议显然属于另一法律关系，借款协议的无效不能必然地导致股权转让协议无效2、财税风险一■纳税人解除原股权转让合同并收回转让的股权，征收的个人所得税可能不予退还。—、根据《中华人民共和国个人所得税法》及其实施条例和《中华人民共和国税收征收管理法》的有关规定，股权转让合同履行完毕，股权已作变更登记，且所得已经实现的

8、，转让人取得的股权转让收入应当依法缴纳个人所得税。转让行为结束后，当事人双方签订并执行解除原股权转让合同、退回股权的协议,是另一次股权转让行为,对前次转让行为征收的个人所得税款不予退回。二、股权转让合同未履行完毕，因执行彳中裁委员会作岀的解除股权转让合同及补充协议的裁决、停止执行原股权转让合同,并原价收回已转让股权的,由于其股权转让行为尚未完成、收入未完全实现，随着股权转让关系的解除,股权收益不复存在，根据个人所得税法和征管法的有关规定，以