外资并购法制体系

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1、外资并购法制体系 提要经济全球化的今天，国际直接投资已成为现代国际资本流动的主要方式，并且，80％的国际直接投资是通过跨国并购来完成的。在国外发达国家，有关跨国并购的法制建设，已趋于完善，而我国相对发展较为落后的并购法制体系，已成为跨国并购在我国发展的主要障碍之一。借鉴国外立法经验，发展我国并购的法制建设，已成为我国入世开放资本市场后所急需解决的问题之一。本文试图通过对我国并购法制现状的分析，借鉴国外成功经验，进而寻求完善并购法制体系建立的正确途径。 随着经济全球化的不断发展，国际资本的跨国流动日趋活跃，并

2、表现出许多新的特点。国际投资、特别是国际直接投资，在资本市场越发活跃、全球市场越发自由化的世界经济中正在发挥着日趋重要的作用，成为世界经济中极其活跃的组成部分。 当代国际直接投资的特点之一，便是跨国并购已成为投资的主导方式，在外来的国际市场中，也将成为国际直接投资迅猛发展的直接动力。在发达国家跨国，并购已经成为其进入外国市场的主要方式，如2001年并购投资占世界总投资额的比例超过80％(达到80.79％)，同时，其对发展中国家的重要性也日益增强。 我国《国民经济和社会发展第十个五年计划纲要》中明确提出把吸引

3、外商直接投资作为利用外资的重点，“鼓励外商特别是跨国公司参与国有企业的改组改造，鼓励有条件的企业对外发行股票，积极探索采用收购、兼并、风险投资、投资基金等各种方式，促进利用外资和国有企业产权制度改革”。我国政府入世以来，逐步放宽了对外资并购的限制，如金融、电信、能源等领域，这预示着外商投资中国的第三个阶段“并购时代”的到来，或称为从“资金”到“资本”的飞跃，外资并购大势所趋。 但是，我们也应看到，与国外成熟的并购体系相比较，我国在跨国并购方面的政策环境、市场水平还不完善，并购的发展空间还很巨大，并购投资在我

4、国吸引的国际直接投资中占有微不足道的地位。2001年通过并购方式进入我国的直接投资占总投资额的比重不超过5％(仅仅只有4.96％)，截至2003年，全国累计批准外商投资企业427545家，合同外资金额8373亿美元，实际使用外资金额4515.59亿美元，95％是以新建投资的方式完成的。阻碍我国外资并购发展的因素有很多，其中法制上的不完善和管理上的落后是主要的原因之一。因此，加快发展外资并购立法方面的制定，是对推动我国资本市场向前发展的主要动力之一。 一、我国外资并购法制体系的现状与不足 （一)我国外资并购

5、法律体系的现状。在我国改革开放二十多年来，随着越来越多国际资本的进入，对投资的规范性法律建设的要求越来越高，通过对我国经济情况的分析，立足于我国原有法律体制，我国已建立部分相关法律。 在2002年以前针对外资并购的法律、法规相对较少，远远滞后于外资并购的发展需求，对外资并购的管理主要适用现行外资法、公司法、证券法等相关法规。近年来，随着国内并购和外资并购的蓬勃发展，促使我国加快外资并购的立法步伐。自2001年11月以来，政府有关部委发布了一系列关于“外资并购”方面的办法和规定，使得外资并购在政策上的障碍逐渐

6、消除，可操作性明显增加。 中国外经贸部和中国证监会于2001年11月8日联合发布了《关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见》，明确规定允许外商投资企业申请上市发行A股或B股。《上市公司收购管理办法》对上市公司收购做出了界定，指出上市公司收购就是投资者通过股份转让活动或股份控制关系获得对一个上市公司的实际控制权的行为。新修订的《指导外商投资方向规定》及《外商投资产业指导目录》正式实施，根据新修订的内容，中国基本实现全方位对外开放，许多以往限制外资进入的领域开始解禁。2002年6月，中国证监会颁布《外资参股

7、证券公司设立规则》和《外资参股基金管理公司设立规则》。这两个规则的颁布和实施标志着中国金融市场的开放。10月，证监会发布《上市公司收购管理办法》，新办法的制定较好地体现了公平原则，大大放宽了外国投资者收购国内上市公司的条件，此次管理办法中的相关规定有利于减少虚假收购，促进上市公司的实质性资产重组。11月1日，中国证券监督管理委员会、财政部、国家经济贸易委员会颁布了《关于向外商转让上市公司国有股和法人股有关问题的通知》；11月5日，中国证券监督管理委员会、中国人民银行联合发布了《合格境外机构投资者境内证券投资

8、管理暂行办法》；11月8日，国家经济贸易委员会、财政部、国家工商行政管理总局、国家外汇管理局公布了《利用外资改组国有企业暂行规定》。2002年12月30日，外经贸部、国家税务总局、国家工商总局、国家外汇管理局联合制定并发布了《关于加强外商投资企业审批、登记、外汇及税收管理有关问题的通知》，规范了对外商投资企业的管理，对外资并购国内企业的相关审批程序和出资缴付期限作出具体规定，并自今年1月1日起正式施行。2003年