土地承包经营权流转主体的法律规制探析

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1、土地承包经营权流转主体的法律规制探析内容摘要：2008年10月12日中国共产党第十七届中央委员会第三次全体会议通过的《中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》指出：完善土地承包经营权权能，依法保障农民对承包土地的占有、使用、收益等权利。加强土地承包经营权流转管理和服务，建立健全土地承包经营权流转市场，按照依法自愿有偿原则，允许农民以转包、出租、互换、转让、股份合作等形式流转土地承包经营权，发展多种形式的适度规模经营。此前，《物权法》、《农村土地承包法》、《农村土地承包经营权流转管理办法》等法律法规对土地承

2、包经营权的流转进行了规定。但这些法律规定之间以及它们与其他法律之间还存在一定冲突，如土地承包经营权人流转土地承包经营权的条件、具备什么条件的人才能接受流转承受农村土地使用权等。为此，笔者建议对法律法规之间的冲突进行修改，剔除土地承包经营权的社员性、强化土地承包经营权的权能等，促进土地承包经营权的合理流转，以适应社会经济发展的需要。关键词：土地承包经营权权利主体流转法律建议土地是农民最重要的财产，但作为民事主体的农民个体并不拥有土地所有权，而只是拥有土地的使用权土地承包经营权。因此，土地承包经营权从产生之日起便受到

3、诸多特殊保护，农民正是在这诸多保护所形成的管道中行使自己的权利，并因此拥有了农民这个专属身份及世代根系于土地之上的特权。权利是一种自由，是主体实现某种利益的意思自治空间。对土地承包经营权的特殊保护，不但不能体现农民的自由，相反，却极大地限缩了农民应有的意思自治空间。《物权法》虽然明确土地承包经营权为用益物权，但并未解决这一问题。其实，在《物权法》颁布实施之前，《农村土地承包法》、《农村土地承包经营权流转管理办法》、《农民专业合作社法》、《公司法》、《合伙企业法》、《信托法》等一系列法律法规的出台，已为土地承包经营

4、权的流转提供了多样化的途径，为扩大土地承包经营权人的意思自治空间提供了可能。但要将这种可能转化为现实，除经济、体制及意识上的束缚外，还存在诸多法律障碍，如土地承包经营权的价值衡量、权利登记、主体上的限制等等。对于此，《中共中央关于推进农村改革发展若干重大问题的决定》指出要抓紧完善相关法律法规和配套政策，规范推进农村土地管理制度改革。下面就土地承包经营权流转过程中权利主体的法律规制存在的问题进行简要分析。一、对土地承包经营权转让过程中转让人的限制性规定分析(一)法律对转让人的限制性规定。对土地承包经营权人以转让以外

5、的其他方式流转土地承包经营权的，法律并未进行太多限制，只要求向发包方备案，但对于转让，规定了较严格的条件。《农村土地承包法》第四十一条规定：承包方有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源的，经发包方同意，可以将全部或者部分土地承包经营权转让给其他从事农业生产经营的农户，由该农户同发包方确立新的承包关系，原承包方与发包方在该土地上的承包关系即行终止。《农村土地承包经营权流转管理办法》第三十五条进行了相同的规定：本办法所称转让是指承包方有稳定的非农职业或者有稳定的收入来源，经承包方申请和发包方同意，将部分或全部土地承包经

6、营权让渡给其他从事农业生产经营的农户，由其履行相应土地承包合同的权利和义务。转让后原土地承包关系自行终止，原承包方承包期内的土地承包经营权部分或全部灭失。也就是说，土地承包经营权虽然已由《物权法》明确规定为物权，但其权利人想要放弃自己的该物权，转让土地承包经营权，还必须经过作为发包人的村民委员会同意，并要有稳定的非农职业或者稳定的收入来源。稳定的标准如何衡量？由谁来进行衡量？不得而知。而村民委员会的同意，根据《村民委员会组织法》的规定，要由村民会议讨论决定。法律规范应体现合理性，即法律正义。当关于权利的法律规范给

7、权利主体带来的不是自由，而是不自由时，此种法律规范便是不正义的，应予修正。对土地承包经营权转让的此种限制，使得土地承包经营权已不再仅仅为权利，更多的是一种义务和责任！（二）土地承包权对土地承包经营权人转让土地承包经营权的制约。《农村土地承包法》在赋予农民土地承包经营权的同时，还赋予了农民另一项权利，即土地承包权，该法第五条规定：农村集体经济组织成员有权依法承包由本集体经济组织发包的农村土地。任何组织和个人不得剥夺和非法限制农村集体经济组织成员承包土地的权利。这里的有权，即为土地承包权，即农民有权承包本集体经济组织

8、发包的土地。土地承包权实质上是集体成员权的体现，是农民集体土地所有权的体现。此种制度设计在现有法律框架内具有一定的现实合理性。土地是农民生存的根本，是农民最重要的生产资料。但是，根据《宪法》规定，我国社会主义经济制度的基础是生产资料的社会主义公有制，即全民所有制和劳动群众集体所有制。基于此，法律规定了两所有权形式，即国有和农民集体所有。农民个体对土地不直接拥有所有权。但现