资源描述：
《挑战与发展 冲突规范连结点直面网络环境》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。
1、T3-32008年1月重庆邮电大学学报(社会科学版)Jan.2008第20卷第1期JournalofChongqingUniversityofPostsandTelecommunications(SocialScience)Vol.20 No.1挑战与发展:冲突规范连结点直面网络环境3潘 军(徐州建筑学院,江苏徐州221008)摘 要:连结点的选择和确立是国际私法立法的首要问题和中心任务。互联网法律主体的复杂性对连结点的选择带来了前所未有的挑战,传统连结点将继续适用但其含义呈多样化趋势,对主观性连结点的限制逐渐减少,
2、连结点弹性化倾向将更加明显。网址、网页等新的连结因素对于网络案件连结点的确定将起越来越重要的作用。“一致性”和“本土化”的有机结合应是网络环境下新连结点构建的价值取向。关键词:挑战;发展;冲突规范;连结点;网络环境中图分类号:D997 文献标识码:A 文章编号:167328268(2008)0120039205 国际私法的本质是以连结点的指引为手段,以实现国际社会法律调整规则的实体统一为目标,解决国际民商法律冲突和法律适用。该领域各国学者的新论点层出不穷。本文拟就连结点的国际私法地位、网络环
3、境对传统连结点的冲击、网络环境冲击下连结点的扩张方向以及网络环境下新连结点构建的一致性和本土化问题,以合同争议连结点的确定分析为切入点,探讨网络环境下新的可能连结因素在未来成为连结点的可行性。 一、连结点的国际私法地位连结点(pointofcontact)或连结因素(con2nectingfactor),或称连结根据(connectingground)是冲突规范借以确定涉外民商事法律关系适用法律的依据。连结点的选择是确立适用冲突规范必须解决的首要问题,是国际私法立法的中心任务。传统的国际私法中,在解决法律适用或者法
4、律选择问题时采取的是“分配法”(alloca2tionmethod),即在有关的争议进行定性或识别之后,选择适当的连结点,再依据这一连结点把相关的问题分配给某一国家的法律去处理[1]。连结点如同路标,立法者就是通过连结点这种路标将不同的国际民商事案件分配给不同国家的法律管辖。法官只需要沿着路标就能迅速而准确地找到应该适用的法律。某种程度上说,连结点又是将特定民事法律关系和某国法律连结在一起的媒介或纽带,反映了该法律关系与一定地域的法律之间存在内在的、实质的联系或隶属关系[2]。现有国际私法建立在以地域为界线的国家权力
5、管辖范围的基础之上,其连结点的选择具有很强的地域性因素。通过对连结点的确定来选择某一国家的法律,去处理发生争议的涉外民事关系,从而解决外国法律的域外效力与内国法律的域内效力,或内国法律的域外效力与外国法律的域内效力之间的冲突。只有把一定的民事法律关系和某一特定国家的法律联系起来,才能确定适用的准据法。·39·3收稿日期:2007209209作者简介:潘 军(1967—),男,回族,江苏铜山人,徐州建筑学院副教授,硕士,主要从事国际私法、国际商法研究。 二、网络环境对传统连结点的冲击网络空间的不确定性使网络活动本身几
6、乎体现不出任何与网络活动者有稳定联系的传统因素。Internet的发展使信息的传播突破了传统的地缘上的限制,当事人的住所、国籍、财产、行为、意志等和某管辖区域存在着物理空间上关联的连结因素一旦适用到网络空间,它们与管辖区域物理空间的关联性顿时丧失。另外,Internet是一个全球开放的系统,任何网络活动都是全球性的而不是地方性的,侵权行为地也不可能是一成不变的。由于网络传播的全球性,侵权者在任何一个地方只要有一根电话线、一台电脑和一台调制解调器就能实施侵权行为。互联网法律主体的复杂性使互联网传播者的权利义务确认困难,
7、使互联网传播法律关系定时、定位更加复杂化,同时对连结点的选择带来了前所未有的挑战,加大了解决法律冲突的难度。 三、网络环境冲击下连结点的矢量扩张方向 现代冲突法立法,在确定连结点上已出现灵活、多样和弹性化的变化趋势,网络环境更加深化了这一特性。这些变化并不是无序随机的,有些类似数学上的矢量扩张,是寻着一定的方向有序进行。下面从几个角度分析其扩张的方向。(一)传统属地、属人性连结点将继续适用,但许多连结点的内涵和外延将需要重新界定,连结点的含义呈多样化趋势发生在网络空间的案件依然要由现实中的法院来解决,网络案件的主
8、体也是物理空间的人,网络法律关系的最终结果也必须在物理空间得以显现。因此,在网络空间尚没有自治规则或自治规则难以适用的情况下,法官最终要以传统的法律意识来识别网络案件的法律事实,并最终适用物理空间中某一国家或地区的法律。而法官在进行识别时,一方面,传统的连结点的含义已根深蒂固,而且具有适用的必要性;另一方面,又不得不考虑网络环境的特殊性。在虚拟
