国际工程合同中的“陷阱”——以一宗电信合同评审案

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1、国际工程合同中的“陷阱”——以一宗电信合同评审案内容提要　　本文旨在通过对某个3G电信建设工程合同案例的分析和评述，总结出在一些工程合同中常见的典型“陷阱”，为从事工程项目合同管理，尤其是海外承包项目合同管理的承包商提供借鉴与启示。关键词　　合同　评审　陷阱　　　　一、案例概述　　　　业主onstratekeepingin-teroperability，　　positionofpro-visionallevelsaid，　　合同要求承包商保证设备的互联互通，即要求承包商无条件地保证3G网络的畅通性。　　条款分析：这对承包商来说是个高风险条款。如果业主不能提供

2、足够的传输资源、传输路由和互联互通所需要的硬件、平台、站点等条件；抑或第三方无法提供互联互通所必需的协助(如相关数据、参数等)。如果发生这些情况，承包商都不可能保证实现设备的互联互通。如果工程采用总价合同，则承包商需要承担上述条款的风险，但本案例为单价合同条件，并且在附录的责任矩阵中页明确说明此项责任为业主承担。　　解决方案：如果承包商同意该条款，将会承担巨大的资金风险(索赔金额上限为总合同金额的15％)，并且违约还会对承包商的形象和信誉造成严重损害。因此，承包商提出附加限制性条款的要求，即在第三方条件满足的基础上，承包商保证实现设备的互联互通。经过积极谈判

3、取，双方达成了一致，承包商为自己保留了索赔权利。　　经验总结：承包商在签订单价合同时，要充分把握和评估与价格对等的风险程度，明确责任矩阵中双方的权利义务，避免业主利用单价条款强迫承包商承担总包合同条件下的风险，造成巨大的损失。　　“陷阱2”——小事高成本　　合同原文：ThecontractorisrequiredtOprovidedocumentationandupdatesinEnglish.Thecon-tractorundertakesalsotOprovideedocumentsinFrench.assoonastheyareaprod-uct.aj

4、eure，delaysand／ordeliverydatesinedbymutualagreementbetedinWinthesecases.　　合同规定，承包商仅在发生不可抗力的情况下才可以获得工期的延长，并且无法得到费用的补偿。　　条款分析：合同中虽然没有提及应当由业主承当的责任以及由于业主行为、过失或者延误(如不按时交付施工场地等)以及其他任何非承包商原因造成的工期延误该如何处理，但是合同的默示条款却表达出应由承包商来承担，这显然有失公平。另外，业主明确规定不允许进行费用变更，也体现出业主规避自身责任的意图。　　解决方案：经过协商，合同中加上了一些限

5、定性条件，规定由于非承包商原因所导致的延误，承包商有权获得合理的工期延长和费用补偿，用以赶工或补偿损失，从而保证了承包商的合法权益。修正后的条款：AnydelaycausedbyoredetailscanbereferringinAnnex…ResponsibilityMatrix.Andanycostsandexpensesari’S-ingfromthisdelayshouldalsobeborneby)andcustomclearancefin-ished.　　经验总结：业主有时迫切希望工程尽快投入使用，对承包商的工期提出苛刻的要求，并设定了高额的工期

6、延误罚款，这是极不合理的。在符合双方利益的原则下，承包商应当提出合理的修改意见，积极与业主沟通，并加大人力、物力、财力的投入量，尽力尽早完成工程，一般情况下，业主是可以和承包商达成统一意见的。　　“陷阱2”——上不封顶拖检验　　合同原文：Finalacceptanceispronouncedatleast6(six)monthsfromtheprovlsmnalac-ceptanceandtheliftingofallremaining　　minor　　reservationspossibleonthebasisofprovi-sionalacceptanc

7、ewiththeprovi-sionsOfAnnex…“Receivingprocedure”.　　合同规定，“终验”最早需要在“初验”结束后六个月内进行，但最晚时间并未在合同中明确规定。　　条款分析：承包商如果接受该条款，在项目完工验收前很可能会面临业主以各种理由拖延终验的风险。而业主不进行终验，所有的维护成本和质量损坏将都将由承包商承担。这样承包商既无法顺利收回项目进度款，也承受了无法估量的履约风险(如质量风险和成本风险)。　　解决方案：经过与业主协商，条款中添加“围栏性条款”，规定即使最终日期不确定，也必须在工程项目完工后一年之内完成终验，使承包商可以

8、有效地控制风险和成本。修改后的最终条款为：Final