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时间:2018-05-05
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1、国际工程合同中的“陷阱”——以一宗电信合同评审案为例 该电信建设工程属于大型精密建造项目,要求极为严格,技术复杂,是一项全新的高难度工程,总造价X万美元,工期六个月,合同基本采用FIDIC99版设计一施工单价合同条件,并进行了适当的删减和调整。 该项目规模大,创新性强,受到技术、环境、资金等多方面影响和制约,并且业主要求严格依据合同验收项目,对承包商来说极富挑战性。承包商经过充分研究和分析准备,对合同中存在的分歧性条款提出修改要求,并最终与业主达成了一致。 由于在项目初期,双方建立了较为完备合理的合同关系,为项目的顺利实施奠定了良好的基础
2、。建设中承包商投入大量人力、物力和财力,密切与业主配合,圆满按期保质完成了该项目建设任务,受到了业主和当地政府的一致好评。 二、案例分析 以下从本工程重要的典型分歧条款出发,对出现的“陷阱”逐个展开分析和评述。希望可以提供经验与启示,以使承包商在今后工程项目管理过程中,可以参照本工程合同评审的经验,结合实际特点和问题,更加全面有效地进行合同评审。 (一)支付“陷阱” “陷阱1”——低价担高险 合同原文:Levelonanyotherthanfix,theContractorshallen-sureanddemonstrat
3、ekeepingin-teroperability, positionofpro-visionallevelsaid, 合同要求承包商保证设备的互联互通,即要求承包商无条件地保证3G网络的畅通性。 条款分析:这对承包商来说是个高风险条款。如果业主不能提供足够的传输资源、传输路由和互联互通所需要的硬件、平台、站点等条件;抑或第三方无法提供互联互通所必需的协助(如相关数据、参数等)。如果发生这些情况,承包商都不可能保证实现设备的互联互通。如果工程采用总价合同,则承包商需要承担上述条款的风险,但本案例为单价合同条件,并且在附录的责任矩阵中页明确
4、说明此项责任为业主承担。 解决方案:如果承包商同意该条款,将会承担巨大的资金风险(索赔金额上限为总合同金额的15%),并且违约还会对承包商的形象和信誉造成严重损害。因此,承包商提出附加限制性条款的要求,即在第三方条件满足的基础上,承包商保证实现设备的互联互通。经过积极谈判取,双方达成了一致,承包商为自己保留了索赔权利。 经验总结:承包商在签订单价合同时,要充分把握和评估与价格对等的风险程度,明确责任矩阵中双方的权利义务,避免业主利用单价条款强迫承包商承担总包合同条件下的风险,造成巨大的损失。 “陷阱2”——小事高成本 合同原文:Thec
5、ontractorisrequiredtOprovidedocumentationandupdatesinEnglish.Thecon-tractorundertakesalsotOprovideoredetailscanbereferringinAnnex…ResponsibilityMatrix.Andanycostsandexpensesari’S-ingfromthisdelayshouldalsobebornebyeoftheorder,thecontractorpriceshavefallen,andareloentaregiven
6、,thislat-estpricesapply. 合同规定在采购时,如果PO(采购单-PurchaseOrder)的价格低于原合同中规定的价格,应当采用最新的(即较低的)价格。 条款分析:合同中并未提及因为成本上升等因素造成价格上升时,业主是否应当给承包商适当的补偿。这等于在明确拒绝承包商变更价款要求的同时,却允许业主自己变更价款,出现了明显的权责不对等。 解决方案:在合同谈判中,承包商提出了两种修改意见:1)附加条款“因成本上升等因素造成设备价格上升时,应适用最新的(即较高的)价格”;2)删除该条款。经过协商,结果双方达成一致,将该条款
7、删除。 经验总结:对于变更类别的条款,业主常常会提出一些不合理的要求。如果仅允许业主调整价格而禁止承包商调整价格,承包商将处于一个极其危险的工程建设环境中。承包商一定要注意识别这个问题,尽早发现,严肃且及时地向业主提出修正意见。 条款分析:在项目实施过程中,设备采购仅运输时间就需要60天(通常采用海运),另外完成清关时间也无法确定。承包商若按照业主的要求肯定无法按期交付,此时业主则可以根据该条款获得高额的工期延误罚款。 解决方案:承包商结合自身实际交付能力与业主要求,以及工程所在国通关的特定情况,承诺在设备抵岸并且清关后60天内完成所有的
8、安装调试工作,并投入商业化使用。经双方谈判,修正后的条款为:ThesuppliermitshimselftOinstallandbringtheequ
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