国际bot项目合同框架分析以及风险防范

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1、国际BOT项目合同框架分析以及风险防范内容提要近年来，随着我国对外投资规模的不断扩大，BOT项目融资模式得到了越来越广瓿泛的应用。由于BOT项目本身运作十分复杂，且投资项目处于国外环境，业界对兀于如何控制环境风险，顺利实施此类特许棕项目的融资、建设、运营，实现投资目标都特别关心。本文以此为出发点，给出了］我国对外投资的BOT项目的分析框架，孬并提出了处理环境风险的对策。关键词憾对外投资BOT项目合同框架风险防范论价文联盟编辑。近年来，我国对外直接投郜资规模越来越大，XX年度突破了500祸亿美元

2、。与之伴随的是，我国对外投资的工程项目也越来越多，包括基础设施、矿黹业和能源。这类项目投资需要得到东道国掾政府的特许和合作，因此，近年来广泛地⑩采用公私伙伴关系模式(PPP)。PP跛P模式虽然在国际上没有统一的严格定义坼，根据其具体的运作方式，一般被认为包哲括BOT、BOO、BOOT、DBFO定、DBO、OM等多种形式。BOT及其け各类变型(以下简称为“BOT”)，作耖为典型的特许经营模式，在我国对外直接跸投资中的比重也越来越大。这对带动我国合对外工程承包以及设备、材料、劳务的出抿口有着很大的推

3、动作用。但BOT项目本喷身运作十分复杂，且投资项目处于国外环踊10/10境，如何控制环境风险，顺利实施此类特亠许项目的融资、建设、运营，实现投资目砰标，成为我国业界特别关心的问题。本文拘给出我国对外投资的BOT项目的分析框蘖架，并从合同安排角度，提出处理环境风⒉险的对策。一、BOT特许协议的基本框架BOT项目的本质是项目投资活动，其主要目的是为了获取适当的投资回报蛙。要实现预定的收益率，主要涉及两个方昆面问题：项目建设投资额和维护费用以及凶项目预期收益。要解决这两个问题，必须铠恰当地进行合同安

4、排。BOT合同狭义是钠指BOT特许协议(Concessio蜜nAgreement)，是投资BOTΨ项目的特许权获得者与东道国政府或其授囹权公共管理当局签订的。广义的BOT合砥同是指针对BOT项目所涉及的所有合同歪体系，除特许协议外，还包括融资合同、衤联营体合同、EPC合同、供应合同、承购合同等。本文论述的BOT合同指的是囚BOT特许协议。特许协议描述的是政烷府与特许权受让人(Concessio醚naire，以下称为“项目公司”)双卦方的权利、责任、义务、管理程序，从特寅许协议架构看，其规定大致覆

5、盖四个阶段拍。第一个阶段为特许权的授予，第二阶段瞩为建设期；第三个阶段为运营期；第四个娘阶段为转让期。(一)特许权授予阶段10/10特许权授予阶段也可看作是项目建设前准㈦备阶段，内容涉及特许权安排、融资、担煺保、协议书生效的条件以及双方的承诺。伪特许权安排包括特许期、项目公司收益、特许权的排他性以及政府的协助和保证义袁务。生效条件涉及双方需要达到的条件并傣通知对方。就项目公司来说，这些条件通诞常包括：一是项目公司设立的协议、决议铼、项目公司的章程；二是项目公司股东认噌缴股本的书面证据以及贷款人向

6、项目贷款杉的正式承诺；三是项目公司向政府按规定数额提供了履约保函；四是完成了项目开工前所必须达到的开工条件，并向政府提舴出了开工申请。政府方面需要达到的条件捏包括：一是项目已获得上级主管部门的正式批准，并提供书面证据；二是提供书面翮文件，证明政府授予项目公司为完成项目Ⅺ必要的土地使用权和与项目现场邻近区域咔和道路的通行权。(二)项目建设阶段乖特许协议内容涉及征地、工程设计、施张工、试运、竣工验收、安全和环境保护等偈工作。若在建设过程中，政府或项目公司覃希望对原约定的项目指标进行变更，双方应

7、遵守变更程序以及承担相应后果。若项蔑目公司在建设期间因其自身的原因，不能脒顺利执行项目，政府则有权介入。若项目媒实施发生延误，双方按责任划分承担各自耜的责任，如：给予项目公司延期，补偿相购关费用；政府收取拖期延误罚款等。政府捷一般要求项目公司提供履约保函，保证在驯10/10项目的建设期恰当履行项目公司的义务。(三)项目运营阶段在运营阶段，项目觥公司的一个基本义务就是使竣工工程保持纠正常的运营，这一点对于基础设施项目，榫如公路、铁路等，尤其如此。为此，BO载T特许协议相关规定包括三个方面的内容：一

8、是项目公司应在项目运营开始前，提阵交给政府两份关键文件：“项目运营维护闱手册”和“资产管理计划”；二是政府对免运行期间的项目设施拥有检查权利，但检查不得无故影响项目正常运行；三是项目喃公司应保持项目设施运行的详细记录，包顺括运营量、设施维修、运行安全、财务记壑录等。对于一些涉及国家政策、安全的基础设施，特许协议还约定，在紧急情况下黜(如为了公共安全)，政府有权暂时关闭竦相关设施，并要求项目公司放弃在此情况久的索赔权或规定对项目公司进行合理补偿旧。为了保证项目公司恰当运营，政府有